1. Роль Совета директоров в управлении Акционерным обществом
Форма Акционерного общества (АО) является наиболее универсальной и широко применимой в различных сферах хозяйственной деятельности. Кроме того, АО являются, пожалуй, наиболее активными участниками рынка ценных бумаг.
Важную роль в деятельности АО играют его органы управления, одним из которых является Совет Директоров (наблюдательный совет) акционерного общества. Он осуществляет общее руководство деятельностью общества. Основной функцией совета директоров является осуществление наблюдения за деятельностью исполнительного органа управления акционерного общества.
Деятельность Совета Директоров регламентируется в соответствии с Гражданским кодексом Федеральным Законом РФ «Об Акционерных обществах» и уставом общества.
Создание совета директоров (наблюдательного совета) обязательно для АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более. Если число акционеров менее 50, то уставом общества может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляются общим собранием акционеров общества.
По решению общего собрания акционеров членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров. Размеры вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров общества.
Члены совета директоров несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему их виновным поведением. При этом члены совета директоров, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение убытков обществу, или не принимавшие участие в голосовании, такую ответственность не несут.
Вопросы, относящиеся к компетенции совета директоров, определены в ст. 65 Закона «Об Акционерных обществах».
Определение приоритетных направлений деятельности общества
Созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, когда совет директоров не принял решение о созыве очередного собрания в течение 5 дней с даты предъявления требования о созыве собрания, либо отказал в его проведении.
Утверждение повестки дня бщего собрания акционеров. Совет директоров общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня для внеочередного общего собрания акционеров, созываемого по требованию ревизионной комиссии, аудитора общества или акционера, являющегося владельцем менее чем 10 процентов голосующих акций.
Определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и другие вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров
К таким вопросам ст. 54 Закона «Об Акционерных обществах» относит:
1. Определение формы проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);
2. Определение даты, места, времени проведения общего собрания;
3. В случае, когда заполненные бюллетени для голосования могут быть направлены по почте, совет директоров определяет почтовый адрес, а в случае заочного голосования – совет директоров определяет также и дату окончания приема бюллетеней;
4. Определение порядка сообщения акционерам о проведении общего собрания;
5. Определение перечня информации, предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания, определение порядка предоставления этой информации;
6. Определение формы и текста бюллетеня для голосования (в случае голосования бюллетенями).
Увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров
Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества и категорий объявленных акций, установленных уставом общества.
Общество вправе размещать дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги посредством подписки и конвертации (обмена).
«Подписка – размещение ценных бумаг на основании договоров». Подписка может быть открытой и закрытой. Размещение ценных бумаг путем открытой подписки (публичное размещение, публичная эмиссия) предполагает размещение ценных бумаг среди не ограниченного заранее круга лиц. Размещение ценных бумаг путем закрытой подписки (частное размещение) предполагает размещение среди известного заранее круга лиц.
ОАО вправе проводить как открытую, так и закрытую подписку, если иное непредусмотрено уставом общества. ЗАО вправе проводить только закрытую подписку.
Решение совета директоров об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается единогласно всеми членами совета директоров общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов. Если уставом общества совету директоров не предоставлено право принимать решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, то данное решение принимается общим собранием акционеров большинством в ¾ голосов.
Решение об увеличении уставного капитала АО путем увеличения стоимости акций, а также решение об уменьшении уставного капитала общества находятся в компетенции общего собрания акционеров.
6. Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества
«Эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, в том числе буздокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
1. Закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав;
2. Размещается выпусками;
3. Имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.»
Законодательство РФ не устанавливает перечня эмиссионных ценных бумаг. Обычно авторы среди эмиссионных ценных бумаг выделяют (кроме акций) облигации и опционные свидетельства.
«Облигация – долгосрочное долговое обязательство. Ценная бумага с фиксированным доходом, по которой ее эмитент обязуется выплатить держателю фиксированную сумму капитала в определенный момент в будущем или выплачивать проценты по полугодиям или ежегодно». АО становится должником владельца облигации, а владелец – кредитором.
Опционные свидетельства – производные ценные бумаги. «Опционное свидетельство представляет собой производную именную ценную бумагу, которая закрепляет право ее владельца на покупку (опционное свидетельство на покупку) или продажу (опционное свидетельство на продажу) ценных бумаг, составляющих базисный актив опционных свидетельств».
Размещение облигаций обществом допускается при соблюдении следующих условий:
1. После полной оплаты уставного капитала общества;
2. Сумма номинальной оплаты стоимости выпуска облигаций не должна превышать размера уставного капитала АО;
3. Обеспеченные залогом определенного имущества либо под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами. Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества;
4. Общество вправе размещать облигации и иные ценные бумаги, которые конвертируются (обмениваются) в акции в пределах объявленных акций общества.
Размещение облигаций может осуществляться путем подписки и конвертации.
В решении о выпуске облигаций должны быть определены следующие условия их погашения:
• Стоимость;
• Срок;
• Возможность досрочного погашения;
• Форма.
Решение о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, может быть отнесено к компетенции как совета директоров, так и общего собрания акционеров общества (в соответствии с уставом общества).
Важно отметить, что ФЗ «Об Акционерных обществах» ограничивает компетенцию совета директоров в принятии решений о размещении дополнительных акций и других эмиссионных ценных бумаг следующими условиями:
«Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятом большинством в ¾ голосов ..., если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.
Размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров в ¾ голосов ..., если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества».
7. Определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг
Денежная оценка имущества должна осуществляться по его рыночной стоимости. «Под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие – либо чрезвычайные обстоятельства».
Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров, но не ниже их номинальной стоимости.
Необходимо отметить, что, если владельцем более двух процентов голосующих акций общества является государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа. Современное законодательство РФ таким органом определяет Федеральный орган по делам о несостоятельности (банкротстве).
Если член совета директоров заинтересован в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена имущества определяется советом директоров общества, то цена имущества определяется решением членов совета директоров, не заинтересованных в совершении сделки.
Кроме того, для оценки имущества общества может быть привлечен независимый оценщик. А в отдельных случаях его привлечение к оценке имущества обязательно. Например, для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций. В качестве независимого оценщика выступают индивидуальные предприниматели или юридические лица при наличии лицензии на оценочную деятельность.
8. Приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг, если это уставом отнесено к компетенции совета директоров
Решение о приобретении размещенных акций в целях сокращения их общего количества может быть принято только общим собранием акционеров общества.
9. Образование исполнительно органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции.
10. Рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты труда услуг аудитора.
11. Рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты.
12. Использование резервного фонда по акциям и порядку его выплаты.
13. Утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления общества, за исключением документов, отнесенных законом или уставом общества к исключительной компетенции общего собрания и (или) исполнительных органов общества.
14. Создание филиалов и открытие представительств общества.
15. Одобрение крупных сделок.
«Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого 25 и более процентов балансовой стоимости общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату». Кроме того, уставом общества могут быть определены и другие случаи крупных сделок.
Не считаются крупными:
Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Сделки, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества.
Сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости активов общества, принимается всеми членами советов директоров единогласно. Если единогласия не достигнуто, вопрос об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
А вот одобрение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого более 50 процентов стоимости активов общества, - компетенция общего собрания акционеров. Такое решение принимается на собрании большинством голосов.
16. Одобрение сделок с заинтересованностью.
Имеются в виду сделки, в совершении которых могут иметь личную заинтересованность следующие лица:
Член совета директоров (наблюдательного совета).
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (в том числе управляющая организация или управляющий).
Член коллегиального исполнительного органа общества.
Акционер общества, имеющий совместно с его аффинированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества.
Лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они (их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица) являются участником сделки (стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем); владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющего участником сделки; занимают должности в органах управления, являющегося участником сделки, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных в уставе общества. Эти лица обязаны сообщать совету директоров, ревизионной комиссии (ревизору), аудитору общества следующую информацию:
О юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно с аффилированными лицами 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев).
О юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности.
Об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.
Особый порядок совершения сделок, в которых имеется заинтересованность, не применяется:
К обществам, состоящим из одного акционера.
К сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества.
При осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций.
При приобретении и выкупе обществом размещенных акций.
При реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения большинством голосов директоров совета, не заинтересованных в ее совершении или общим собранием акционеров. Для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000 сделка должна быть одобрена большинством голосом независимых директоров. «Независимым директором признается член совета директоров, не являющийся им в течение одного года, предшествовавшего принятию решения о совершении сделки».
Если все члены совета директоров признаются лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров.
Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций в следующих случаях:
Если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого (цена предложения приобретенного имущества) составляет 2 и более процента стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества на последнюю отчетную дату.
Если сделка или несколько взаимосвязанных сделок является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.
Если сделка или несколько взаимосвязанных сделок является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.
Лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации).
Лицом супруг, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества.
Аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.
Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем с указанием предельной суммы, на которую может быть совершена такая сделка. Это решение имеет силу до следующего годового собрания.
В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
17. Утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним.
18. Иные вопросы, предусмотренные ФЗ «Об акционерных обществах» и уставом общества (например, принятие решений об участии общества в других организациях).
Все перечисленные полномочия совета директоров (наблюдательного совета) АО можно сгруппировать следующим образом:
Уставные вопросы:
1. Увеличение уставного капитала.
2. Создание филиалов, открытие представительств.
3. Принятие решения об участии общества в других организациях.
4. Организационные вопросы:
5. Созыв общего собрания акционеров, его подготовка и проведение.
6. Образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий.
7. Утверждение внутренних документов, определяющих порядок деятельности органов управления обществом.
Хозяйственные вопросы:
1. Определение приоритетных направлений деятельности общества.
2. Размещение обществом ценных бумаг и их приобретение.
3. Определение рыночной стоимости имущества.
4. Заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением имущества.
5. Рекомендации по размеру дивиденда и порядку его выплаты.
6. Использование резервного и иных фондов общества.
Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
2. Состав совета директоров, порядок его формирования и прекращения полномочий
Члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров сроком на 1 год до следующего собрания акционеров.
Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные Федеральным Законом «Об Акционерных обществах» сроки, - полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, установленные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.
Лица, избранные в состав совета директоров общества могут переизбираться неограниченное числа раз. По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена совета директоров может быть прекращено досрочно. В случае избрания совета директоров кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров.
Членом совета директоров может быть только физическое лицо.
Член совета директоров может не быть акционером общества.
Для того, чтобы совет директоров выполнял свои контрольные функции, установлено, что члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более ¼ состава совета директоров общества, а лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть единовременно председателем совета директоров.
Количественный состав совета директоров общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров. Для открытого АО с числом акционеров более тысячи количественный состав совета директоров не может быть менее семи, а для общества с числом акционеров более десяти тысяч – менее девяти.
В случае, когда в течение года число членов совета директоров становится менее половины предусмотренного уставом количества, общество обязано созвать чрезвычайное собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров. Оставшиеся члены совета директоров вправе принимать решения только о созыве такого чрезвычайного собрания.
Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием.
Суть кумулятивного голосования состоит в следующем: «на каждую голосующую акцию должно приходиться количество голосов, равное общему числу кандидатов в члены совета директоров. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров». То есть, если акционер владеет 20 голосующими акциями, а в совет директоров баллотируется 15 кандидатов, то акционер может распределить между кандидатами 300 голосов.
Избранными в совет директоров общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее количество голосов.
Председатель совета директоров избирается из их числа большинством голосов членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров вправе переизбирать в любое время своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.
Председатель совета директоров организует его работу, созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом АО.
В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, его функции осуществляет один из членов совета директоров по решению, принятому самим советом.
3. Проведение заседаний совета директоров акционерного общества
Заседания совета директоров АО созывается председателем совета в следующих случаях:
1. По собственной инициативе председателя.
2. По требованию члена совета директоров.
3. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества.
4. По требованию аудитора общества.
5. По требованию исполнительного органа акционерного общества.
6. По требованию иных лиц, определенных уставом общества.
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяются уставом или внутренними документами общества.
Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров, отсутствующего на заседании совета, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров общества заочным голосованием.
Кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров.
Решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов членов совета, принимающих участие в заседании, если Законом «Об Акционерных обществах», уставом АО или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседания совета директоров, не предусмотрено иное. При решении вопросов на заседании совета директоров общества каждый член совета обладает одним голосом.
Передача права голоса членом совета директоров общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров, не допускается.
Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров общества при принятии решений в случае равенства голосов членов совета.
На заседании совета директоров акционерного общества ведется протокол.
Протокол заседания совета директоров общества составляется не позднее трех дней после его проведения.
В протоколе заседания указываются:
1. Место и время его проведения.
2. Лица, присутствующие на заседании.
3. Повестка дня заседания.
4. Вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним.
5. Принятые решения.
Протокол заседания совета директоров общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.
Библиографический список
1. Об Акционерных обществах. Федеральный закон РФ.
2. О рынке ценных бумаг. Федеральный закон РФ.
3. Балабанов В. С. и др.: Коммерческая азбука. – М.: Финансы и статистика, 1994, - 128 стр.
4. Гражданское право России. Часть 1. Учебник / под ред. З.И. Цыбуленко – М.: Юристъ, 2000. – 464 стр.
5. Долинская В. В. Закон об акционерных обществах: органы юридического лица // Государство и право, 1996 год, №7, стр. 53-59.
6. Килячкова А. А., Чалдаева Л. А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – М.: Юристъ, 2001. – 704 стр.
7. Павленко В. В., Таранцова Е. И. Акционерное право. Конспект лекций. – Ростов – на – Дону: Феникс, 2002 год, - 192 стр.