Курсовая: Понятие залога - текст курсовой. Скачать бесплатно.
Банк рефератов, курсовых и дипломных работ. Много и бесплатно. # | Правила оформления работ | Добавить в избранное
 
 
   
Меню Меню Меню Меню Меню
   
Napishem.com Napishem.com Napishem.com

Курсовая

Понятие залога

Банк рефератов / Законодательство и право

Рубрики  Рубрики реферат банка

закрыть
Категория: Курсовая работа
Язык курсовой: Русский
Дата добавления:   
 
Скачать
Архив Zip, 46 kb, скачать бесплатно
Заказать
Узнать стоимость написания уникальной курсовой работы

Узнайте стоимость написания уникальной работы

47 Содержание Введение 1. Поня тие зал ога а . Источники залогового права б . Вещный характер права залога 2. Осно вные виды залога и их подвиды а . Ипотека б . Заклад 2.1. Договор о залоге и возникновение права залога 2.2. Ст ороны залогового правоотношения 3. Защи та и реализация права залогодержателя Заключение Список литературы Введение Институт залога имеет давнюю историю . Он получил большое развитие практи чески во всех странах мира . Институт залога существовал и в советском праве не одно десятилетие . Но с прекращением нэпа и становлением государственной монополии во всех сферах экономики , которая в пер вую очередь проявлялась в преобладании госуда рственных предприятий , в превращении в государственные органы управления банковск о-финансовых института , В исключительно плановом характере экономики и административном механиз ме хозяйствования , залог не получил должного развития и применения . Умалению значения залога также способствовали сущ е ствов авшие ограничения в правоспособности государстве нных предприятий , составлявших подавляющее больши нство хозяйственных субъектов , законодательный за прет на обращение взыскания на их основны е фонды , отсутствие коммерческого кредитования в банковской сфе р е. Начально кардинальному изменению роли зал ога дали реформы в экономике 80-х начала 90-х годов . Получение Казахстаном независимости и выбор пути рыночных преобразования эконо мики предопределили развитие залоговых правоотно шений в имущественном обороте и , следова тельно , реформирование законодательной базы данно го института права. Этому способствовали и произошедшие измен ения в теории гражданского права в связи с развитием рыночных отношений и необход имостью создания законодательной базы реформируе мой эконом ики Казахстана . В первую оче редь необходимо отметить изменения в определе нии права собственности в новом Гражданском кодексе Республики Казахстан и возрождение в законодательстве и теории гражданского права института вещных прав , к которому и относится пр а во залога . С принятием Общей части Гражданского кодекса Р еспублики Казахстан от 27 декабря 1994 года в р егулировании института залога произошли существе нные изменения , в том числе наметились раз личия в регулировании этого института по сравнению с законода т ельством стран СНГ . Настоящая работа посвящена институту залога. 1. Поня тие залога. Залог представляет собой способ обеспечен ия исполнения обязательств , в силу которого кредитор-залогодержатель исполнения до лжником обеспеченного залогом обязательства имеет пр аво получить удовлетворение из стоимости зало женного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица , которому принадлежит это имущество за изъятиями , установленными законода тельными актами. Зало говые операции широко распростран ены в гражданском обороте , особенно в связ и с получением хозяйствующими субъектами комм ерческого кредита . По этой причине законодате лем уделено большое внимание вопросу регулиро вания залоговых правоотношений. Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств , предусмотренн ых действующим законодательством . В гражданском праве под способами обеспечения исполнения обязательств понимаются предусмотренные законодате льством или договором специальные меры имущес т венного характера , стимулирующие над лежащее исполнение обязательств , должником путем установления дополнительных мер защиты для удовлетворения требований кредиторов . Залог , наравне с неустойкой , удержанием имущества до лжника , поручительством , гарантией , з а д атком и иными способами , предусмотренными зак онодательством или договоров , может использоватьс я для обеспечения любого обязательства , как-то : кредитного договора , договора аренды и т. п. Являясь одним из способов обеспечения исполнения обязательств , залог, тем не менее , занимает среди них особое место . Это обусловлено наличием ряда негативных явле ний в экономике республики - инфляции , невозвра та банковских суд и т.п. Такие распространенные ранее способы обес печения обязательств , как неустойка и гаранти я , в настоящее время теряют практический смысл , т.к . найти надежного гаранта в условиях кризиса неплатежей очень трудно и кредитор практически лишается возможности пров ерить платежеспособность гаранта . То же самое можно сказать и о неустойке . Если дол жник не и меет возможности оплатить основную сумму долга , то говорить об оплате им штрафных санкций за ненадлежащее исполнение обязательств уже не приходится. В отличие от вышеназванных способов о беспечения исполнения обязательств залог имеет ряд преимуществ. Первое - залог является вещным способ ом обеспечения обязательств и , в силу этог о , кредитор уже не зависит от личности должника или гаранта т.к . исполнение обязате льств обеспечивает вещь , а не личность. Второе - обеспеченное залогом обязательство удовлетворяется из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредитор ами. Третье - для должника хорошим стимулом надлежащего исполнения обязательств является реа льная опасность лишиться имущества или имущес твенных прав. Четвертое - несмотря на инфляцию , кре дитор имеет возможность реально возместить вс е убытки , возникшие по вине должника , так как предметом залога является ценное и ликвидное имущество , сохранность и наличие которого на момент расчета должника с кре дитором обеспечено договором залога. Осно вным источником залогового права является Гражданский кодекс. Наряду с ним , правоотношения регулируются рядом законодательных актов . Залог предприят ий , зданий , сооружений , квартир , прав на зем ельные участки и другого недвижимого имуществ а регулируется спе циальным законодательным актом - Указом Президента Республики Казахстан , имеющий силу закона от 23 декабря 1995 года «Об ипотеке недвижимого имущества» . Причем в соответствии с пунктом 3 статьи 2 Указа «О б ипотеке недвижимости имущества» особенности ипот е ки земельных участков и п рав на них ( права землепользования , права аренды ) устанавливаются Указом Президента Республ ики Казахстан , имеющим силу Закона от 22 дек абря 1995 года «О земле» . Общие правила Гражд анского кодекса Республики Казахстан о залоге при м еняются к залогу о недви жимого имущества в случае , если специальными законодательными актами об ипотеке недвижимо го имущества не установлены иные правила. К источникам правового регулирования ипот еке недвижимого имущества также необходимо от нести Указ През идента Республики Казахста н , имеющий силу Закона , от 25 декабря 1995 года « О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» . Исходя из того , что залог ценных б умаг акционерных обществ , других хозяйственных товариществ регулируе тся с учетом зако нодательства о ценных бумагах , необходимо отн осить к источникам залогового права и нор мативные акты о ценных бумагах и операция х с ними , затрагивающие особенности залога ценных бумаг. Основные принципиальные положения о залог е содержатся в 3 гл .18 Гражданского кодекса. Кроме того , на залоговые правоотношения распространяются и другие нормы части перв ой ГК , в частности , о возникновении гражда нских прав и обязанностей , осуществлении и защите гражданских прав ( ст . 7-9), об очер едности удовлетворения требований кредиторов инд ивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом ( ст . 21) , об очередности удовл етворения требования кредиторов юридического лиц а при его ликвидации (ст . 51) и банкротстве (ст .53), об объектах гражданских пр ав (ст . 115), о государственной регистрации сделок (ст . 155), праве собственника в отношении имущ ества , находящегося в хозяйственном ведении ( с т .199), праве оперативного управления (ст . 203), распор яжении имуществом ка з енного предприят ия ( ст .206), об истребовании имущества из чужо го незаконного владения ( ст .260), и от добросо вестного приобретателя ( ст .261), о защите прав собственника от нарушений не соединенных с лишением владения ( ст .264), защите прав владе льца , не являющегося собственником ( ст .265) и др. Часть вторая Гражданского кодекса также содержит положения о залоге , содержащиеся в отдельных правилах купли-продажи , ренты , а ренды , доверительного управления имуществом и др. В качестве предмета залога по смыслу с татьи 301 ГК РК может использоваться всякое имущество , в том числе вещи и имущественные права , за исключением имущества , изъятого из оборота , и требований , неразр ывно связанных с личностью кредитора , имеющее стоимостную оценку и на которое , соответс твенн о , допускается обращение взыскания. Таким образом , предметом залога могут выступать такие объекты гражданских прав , как недвижимые и движимые вещи , а также п рава требования , вытекающие из различных обяз ательств. Не могут быть предметом залога требов ания , не разрывно связанные с личностью кредитора , в частности об алиментах , о в озмещении вреда , причиненного жизни и здоровь ю , а также права на нематериальные блага - это жизнь , здоровье , имя , честь и т.п ., непередаваемость которых прямо оговорено в гражданском з а конодательстве. Несмотря на кажущуюся простоту в уста новлении правового режима имущества , передаваемог о в залог , на практике трудно это сдел ать , и очень часто сложно определить , что является предметом залога . Одним из таких примеров может служить ипотека п редп риятия или иного имущественного комплекса . За логодатель , как правило умалчивает , а залогоде ржатель не пытается выяснить , какое оборудова ние и механизмы , входящие в имущественный комплекс являются собственностью залогодателя , а 309 Гражданского кодекса РК право к акие взяты им в аренду или получены в лизинг . При этом согласно статьи 309 Граждан ского кодекса Республики Казахстан право зало га распространяется на весь имущественный ком плекс. Итак , мы видим , что без четкого опр еделения предмета залога невозм ожно прави льно определить ликвидность предоставляемого в залог имущества , объем требований , которые м ожет обеспечить залог , способ удовлетворения требований кредитора из залога. По всей видимости , существенными условиям и договора о залоге , предписанными за к онодательством и требующим достижения соглашения сторон , должны являются предметы залога и его оценка , существо , размер и срок ис полнения обязательства , обеспеченного залогом , а также соглашения о том , у какой из сторон находится заложенное имущество на в ремя залога , и соглашение о д опустимости использования предметов залога. 2. Вещный характер права залога Являясь центральным вещным пра вом , право собственности также является основ анием возникновения всех остальных вещных п рав . Иные вещные права производны от права собственности и представляют собой отдельные правомочия собственника , ограниченные или отдельными правомочиями владения , пользован ия или распоряжения , или в объеме правомоч ий по осуществлению владения , пользовани я или распоряжения , которые принадлежат н есобственнику вещи на законных основаниях - на основании договора или законодательного акта . Статьей 195 ГК не дается исчерпывающий пере чен вещных прав . И отнесением тех или иных прав к вещным имеет большое практиче с кое значение , так как обладателю вещных прав в соответствии со статьей 265 ГК предоставляются аналогичные способы защиты своих прав , какие предоставляются собственни ку имущества . К тому же лицо имеет пра во на защиту своего владения также против собственни к а. В то же время теория вещных прав является новым направлением гражданского пра ва Казахстана , которое требует еще дальнейшей разработки и изучения . В соответствии со статьей 379 ГК из договора могут возникнуть обязательственное , вещн ое , авторское или ино е правоотношение . Эта норма распространяется и на договор о залоге - из договора о залоге могут в озникнуть как обязательственное , так и вещное правоотношение . Но при всем этом залог все же продолжает оставаться способом обес печения исполнения обязательств, как не являясь независимым от обеспечиваемого обязатель ства самостоятельным вещным правом залогодержате ля , так и не являясь самостоятельным незав исимым от обеспечиваемого обязательства отдельны м видом гражданско-правовых обязательств . Особенно стью правов о го регулирования залоговы х правоотношений является регулирование двух видов правоотношений обязательственных и вещных , что делает вполне справедливым выделение залога в отдельный институт обеспечительного обязательства и расположения его в главе 118 ГК «О б еспечение исполнения обязат ельств». Двойственность природы правоотношений , возник ающих при сделке , не является чем-то новым и революционным . Аналогичная двойственность проявляется и во многих иных сделках , связ анных с передачей имущества . Так , например , пр и займе прослеживаются отношения между займодавцем и заемщиком , которые характеризу ются как обязательственные , и отношения между заемщиком и денежными средствами , поступающи ми в собственность последнего , которые характ еризуются как вещное право . Из данног о вещного права , носящего абсолютный хара ктер , могут возникнуть вещные правоотношения , по природе схожие с правоотношениями , связанн ыми с правом собственности . При хранении м ежду хранителем и поклажедателем устанавливаются обязательственные отношения , в то же время между имуществом и хранителе м устанавливаются вещные отношения владения и ли собственности . Поэтому вещное право залога характеризует правовую связь между залогодер жателем и иными третьими лицами . Особенной чертой правоотношений , вытекающих из вещ н ого права , является , их абсолютны й характер. И все необходим отметить , что право залога , как право залогодержателя на преиму щественное удовлетворение из стоимости заложенно го имущества перед другими кредиторами залого дателя , не является безусловно вещным п равом в связи с тем , что в соо тветствии со статьей 115 ГК к имуществу отно сятся не только вещи , но и деньги , в том числе и иностранная валюта , ценные бумаги , работы , услуги , объективированные результат ы творческой интеллектуальной деятельности , фирме нные н аименования , товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий , иные имущественные права и другие имущество . В ещное право на определенное имущество возможн о только в случае , если на это имущест во возможно право собственности , что возможно только в о т ношении вещей как составной части имущества . Да и сам т ермин «вещное право» предполагает право опред еленного лица на вещь , но не на имущес твенные права требования или иное имущество , не относящееся к вещам . В соответствии с этим , право залога будет относ и ться к вещным правам только в слу чае использования в качестве предмета залога вещей. Исходя из вышеизложенного , необходимо кла ссифицировать право залога как вещное право , когда предметом залога выступает вещь , и как обязательственное право требования , когд а предметом залога выступает иное иму щество. Право залога , являясь вещным правом , п редоставляет его обладателю возможность защиты своего права способами , предусмотренными для защиты права собственности и иных вещных прав . При этом залогодержатель вправе пр едъявлять как виндикационные , так и не гаторные требования к любым лицам , нарушающим его права , в том числе и к собств еннику имущества или залогодателю. Однако следует отметить , что право зал ога не является вещным правом с неизменен ным и определенным набор ом и объемом правомочий , какими являются , например , право собственности или хозяйственного ведения , хотя бы потому , что существующая в казахстанск ом праве конструкция залога довольно широка . Она включает к себя и такой вид залога вещей , который нельзя одн о з начно и безусловно охарактеризовать как облад ающий вещным правом , - залог товаров в обор оте . Поэтому спор о вещно-правовом или обя зательственно-правовом характере залога должен бы ть решен в форме признания двойственной п рироды залога : залог порождает два вида отношений - между залогодателем и залогодержателем , и между залогодержателем и вещью , то есть , с одной стороны , залог - способ обеспечения обязательства должника путем установления относительно правовой связи с кредитором , а с другой стороны - непоср е дственная правовая связь залогодержа теля и вещи . Поэтому залог вещи можно охарактеризовать как вещный способ обеспечения обязательства. Необходимо , также классифицировать вещное право залога на подвиды с определенным на бором правомочий его обладателя . Наиб олее удобным основанием такой классификации являе тся , по нашему мнению , деление залога веще й на ипотеку и заклад . При этом заклад ное право залогодержателя можно охарактеризовать как право владения и ограниченного распо ряжения , а ипотечное право как право з алогодержателя на ограниченное распо ряжение предметами залога даже без их вла дения . В свою очередь , необходимо выделять ипотечное право на недвижимое имущество в связи с особенностями правового регулирования залога недвижимости. Ограниченное право распоряж ения залож енным имуществом является специфичной особенност ью залогового вещного права . Являясь производ ным от права собственности , сущность такой составной части вещного права залога , как ограниченное право распоряжения имуществом , зак лючается в прекращен и и права собс твенности на вещь , используемую в качестве предмета залога , при наступлении определенных условий , предусматриваемых залоговым правом , - неисполнение обеспечиваемого обязательства . Именно право ограниченного распоряжения предметом з алога обусл а вливает , абсолютный харак тер залога , так как оно применимо при распространении права залога на определенную вещь независимо от прав собственника или иного законного обладателя вещи. Относя право залогодержателя на вещь , используемую в качестве залога , к ве щн ым правам , основное соотношение права залога на вещь и права собственности , заключаетс я в производности прав залогодержателя от прав собственника . Производность права залога от права с обственности усматривается , в частности , в осн ованиях возникновения з алогового права кр едитора. Сущность соотношения права собственности и права залога заключается также в соотно шении прав залогодержателя и прав собственник а вещи , используемой в качестве предмета з алога , специфика чего проявляется в праве следования залога за вещью и в абсо лютности прав залогодержателя. 2. Основные виды залога и их подвиды. Гражданский кодекс Республики Казахстан статья 303 выделяет два основных вида залога , а именно ипотека и задаток , которые в зависимости от того , какое имущество выступает в качестве предмета залог а делятся на следующие подвиды : залог това ров в обороте (ст .327) , залог вещей в ломб арде (ст . 328). а ) Ип отека Квалифицирующим основа нием выделения ипотеки является предоставление зало годателю или третьему лицу при заключении договора о залоге права владения и пол ьзования предметом залога. В соответствии с действующим законодатель ством под термином «ипотека» понимается не только залог н едвижимого имущества , как это принято в правовых системах многих стран , но и залог любого имущества , в том числе и движимого , а также имуществ енных прав с оставлением его во владении и пользовании залогодателя . Именно оставлени е заложенного имущества во в л аден ии и пользовании залогодателя и является классифицирующим признаком ипотеки и как вида залога в соответствии с Гражданским коде ксом Республики Казахстан. Предметом ипотеки может быть любое им ущество - вещи и имущественные права требовани я ,- которое мож ет быть использовано в качестве залога ( статья 301 ГК ), кроме опреде ленной категории имущества , правовое регулировани е залога которого не допускает оставление его по владении и пользовании у залого дателя , или ипотека которого ограничена или запрещена за к онодательными актами . Например , не могут быть предметом ипотеки денежные средства , залог которых предполагает в силу обязательных предписаний законодательного акта ( ГК ) внесение их в депозит банка или нотариальной конторы . Также не могут быть предметом и п отеки право землепользователя , являющегося государственным , в силу запрета , установленного статьей 44 Указа «О земле». По общим правилам на отделимые плоды , полученные в ходе использования заложенного имущества , право залога распространяется тол ько в случа ях , предусмотренных договором или законодательным актом ( статья 309 ГК ). Пр и ипотеке же отделимые плоды могут быть предметами залога только при условии , если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица . Например , нельз я распространи т ь право залога при ипотеке садового участка на урожай сада , если садовый участок находится в аренде. Ипотека недвижимости , транспортных средств и космических объектов подлежит регистрации в органах , осуществляющих регистрацию таких объектов . В соответствии со статьей 155 Гражданского кодекса Республики Казахстан залог недвижимости и приравненных к недвижимости вещей считаются совершенными после их ре гистрации , если иное не предусмотрено законод ательными актами . В частности , иные подпадающи х под перечисленн ы е в подпунктах 1-8 статьи 2 Указа «О государственной регистраци и прав на недвижимое имущество и сделок с ним». В случае уклонений одной из сторон от регистрации сделки залога недвижимости или транспортных средств и космических объект ов регистрация может бы ть совершена п о решению суда. Особенности ипотеки недвижимого имущества отмечены в Указе «Об ипотеке недвижимого имущества» . В соответствии с пунктом 2 стать и 299 ГК РК , ипотека предприятий , зданий , квар тир , прав на земельные участки и другое недвижимое имущество регулируется специальны м Законом Республики Казахстан об ипотеке недвижимого имущества , а общие нормы о залоге , содержащиеся в Гражданском кодексе Ре спублики Казахстан , будут применяться к ипоте ке недвижимого имущества в случаях , когда специальн ы м Законом об ипотеке не движимого имущества не будет установлено иное . С принятием Указов «Об ипотеке недвиж имости» и «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с н им» , тесно связанных с Указом о земле и взаимосвязанных между с обой , ипотека недвижимого имущества получили дальнейшее разв итие в регулировании недвижимого имущества и сделок с ними . Принятие Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» в комплексе с другими нормативн ыми актами в сфере предпринимательства являет ся факто ром , способствующим стабилизации сфер производства и распределения , а также созданию устойчивых рыночных стимулов и ре гуляторов. В Указе «Об ипотеке недвижимого имуще ства» отмечается дополнительность ( субсидиарность ) норм ГК по регулированию отношений по ипотеке недвижимого имущества . Аналогичные положения имеются и в кодексе . Следовательн о , при наличии противоречий с нормами Граж данского кодекса при регулировании отношений по ипотеке недвижимого имущества будут примен яться нормы Указа «Об ипотеке недвижи м ого имущества» как специального законода тельного акта. Особенностью Указа «Об ипотеке недвижимог о имущества» является отнесение , как и в Указе «О земле» , к понятию недвижимости земельных участков против иного понимания недвижимости в ГК. В соответствии со ст . 1 Указа «О земле» под залогом земельного участка ил и права землепользования понимается основанное на договоре о залоге право кредитора ( з алогодержателя ) в случае неисполнения собственник ов земельного участка или землепользователем (залогодателем ) обе с печенного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимос ти заложенного земельного участка или права землепользователя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя из изъятиями , устан овленными законодательными актами. Указом «Об ипотеке недвижимого имущ ества» введено понятие «доверенное лицо» , кот орым производится реализация заложенного имущест ва во внесудебном порядке . Доверенное лицо может определяться сторонами в ипотечном д оговоре . В случае если доверенное лицо в ипотечном договоре н е определено , оно назначается залогодержателем . Возможность определения в договоре доверенного лица , прот ив установленного общими правилами о залоге порядка назначения доверенного лица залогоде ржателем в соответствии со статьей 320 ГК , яв ляется охранной ме р ой защиты инте ресов залогодателя . И при заключении ипотечно го договора залогодателю предпочтительно было бы обратить внимание на данное положение , установленное статьей 25 Указа «Об ипотеке н едвижимого имущества». Сама процедура внесудебной реализации ипо т еки несколько отличается от установленно го порядка общими нормами о залоге , содерж ащимися в статье 320 ГК . Так , введены новые процессуальные сроки , сроки для защиты инте ресов и обращения в суд - фактически , сроки исковой давности . Дополнительно введены во з можности защиты своих интересов как залогодателем или должником , так и зал огодержателем . Так , в частности , Указом «Об ипотеке недвижимого имущества» вводится дополн ительный обязательный процессуальный срок - с момента первой публикации объявления о торгах и до момента их проведения до лжно пройти не менее одного месяца. От способа оформления ипотеки - договором или договором с выдачей ипотечного свиде тельства - зависит и правовой режим регулирова ния ипотечных правоотношений . Основными различиям и в зависимост и от этого являются права залогодателя по отчуждению заложенного имущества , передача прав залогодержателем по ипотеке , возможности перезалога залогодержателем прав по ипотеке , а также правила исполн ения основного обязательства и прекращении ип отеки . Именн о этими различиями и особенностями правового регулирования ипотеки при оформлении ее путем заключения ипотечного договора без выдачи или с выдачей ип отечного свидетельства , а также путем выдачи ипотечного свидетельства без заключения ипот ечного договора и о бъясняется преду смотренное статьей 12 Указа «Об ипотеке недвижи мого имущества» требование об отметке о в ыдаче ипотечного свидетельства на всех экземп лярах ипотечного договора. При оформлении ипотеки только ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетел ьства залогодатель имеет право отчуждать предметы ипотеки с согласия залогодержателя в порядке , установленном статьей 315 ГК . И в этом случае в соответствии со статье й 323 ГК право залога по общим правилам сохраняет силу в порядке универсального право пре е мства , если соглашением приобрета теля и залогодержателя не установлено иное . При заключении ипотечного договора и выдач е ипотечного свидетельства или оформлении ипо теки выдачей только ипотечного свидетельства не допускается отчуждение залогодателем предме т ов ипотеки . Данная норма императи вная , и никакое иное соглашение сторон по сделке с ипотекой о предоставлении права залогодателю от отчуждение предметов ипотеки недопустимо. Предусмотренные статьей 8 Указа «Об ипотек е недвижимого имущества» последствия нар у шения правил об отчуждении заложенного недвиж имого имущества имеют отличие от установленны х общими нормами Гражданского кодекса правил защиты права собственности и иных вещных прав . Так , Гражданским кодекс усилил защи ту прав залогодержателя в случае нар у шения правил о порядке отчуждения пре дметов залога . Залогодержатель вправе в соотв етствии с подпунктом 2 статьи 8 Указа «Об ип отеке недвижимого имущества» истребовать имущест во и обращать взыскания на него даже в случае добросовестного приобретения . В слу ч ае же недобросовестного приобретения недобросовестный приобретатель несет солидарную ответственность наравне с должником в пр еделах стоимости приобретенного предмета ипотеки за исполнение обеспечиваемого обязательства . Необходимо также отметить , что данны е последствия могут наступить как при оформлении сделки ипотечным договором и от чуждении залогодателем предметов залога без с огласия залогодержателя , так и при оформлении сделки ипотечным договором с выдачей ипо течного свидетельства или оформлении сделки п о ипотеке выдачей ипотечного сви детельства и факта отчуждения залогодателем п редмета ипотеки. Другим отличием является передача прав по ипотеке . В соответствии со статьей 9 У каза "Об ипотеке недвижимого имущества " переда ча прав по ипотечному договору осуще с твляется с соблюдением положений об уступке требований , т.е . статьями 339-347 ГК . В случае же заключения договора с выдачей ипотечног о свидетельства или оформления ипотеки выдаче й ипотечного свидетельства передача прав по ипотеке совершается согласно ста т ье 16 Указа "Об ипотеке недвижимого имущ ества " – в порядке , предписанном законодатель ством для передачи прав по ценной бумаге – ипотечному свидетельству , с учетом тре бований статьи 15 Указа "Об ипотеке недвижимого имущества " о регистрации последующих пере д ач другим владельцам. С учетом же присущего залогу , как одному из способов обеспечения исполнения осн овного обязательства , свойства следования за обеспечиваемым (основным обязательством необходимо отметить ", что передача прав по ипотеке возможна только пр и передаче прав по обеспечиваемому (основному ) обязательству . В п ринципе невозможна передача прав по ипотеке без передачи прав по обеспечиваемому обя зательству . В связи с этим хотелось бы отметить , что существующие различия в соотв етствии со статьей 9 Ука з а "Об ипотеке недвижимого имущества " по передаче пр ав по ипотеке касаются только формы , но никак не суще ства. В соотве тствии с общими положениями Гражданского коде кса об обязательстве и о договоре невозможно передать и ли оформить передачу прав требования п о ипотечному договору без предварительной передачи или оформления передачи прав тр ебования по обеспечиваемому обязательству. Имеются особенности определения законного владельца ценной бумаги , обладающего правом собственности на нее . Помимо фактического о бл адания ценой бумагой как вещью , необ ходимого для осуществления выраженных ею прав , право собственности на ипотечное свидетельс тво и соответственно права , удостоверенные да нной ценной бумагой , должны подтверждаться не прерывным рядом имеющихся на нем переда т очных надписей . Но все же нео бходимо отметить недостаточность одного непрерыв ного ряда передаточных надписей для легитимиз ации держателя ипотечного свидетельства надлежащ им образом . С учетом требований законодательс тва об обязательной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним ( статьи 118, 155 ГК , а также статьи 2, 3, 23 Ук аза «О регистрации прав на недвижимое иму щество и сделок с ним» , статью 6 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» ), а также положений о возникновении , изменении и прек ращ е нии прав на недвижимое имущес тво и совершения сделок с недвижимостью с момента регистрации , необходимым условием за конности владения ипотечным свидетельством , содер жанием которого является выраженное в нем вещное право - право залога на недвижимое имущест в о , является регистрация как выдачи ипотечного свидетельства , так и ка ждой последующей передаточной надписи в регис трирующем органе по месту нахождения имуществ а в порядке , установленном для регистрации прав на недвижимое имущество . В случае совершения пе р едаточной надписи и передачи ипотечного свидетельства без регистра ции передаточной надписи ( факта передачи прав а собственности на данную ценную бумагу ) у нового материального держателя не возникает права собственности на ценную бумагу и его никак нельзя н азвать законным владельцем . Ему также никак не могут принадлежать ни права , вытекающие из содержан ия ипотечного свидетельства , ни прав последую щей передачи ипотечного свидетельства другим лицам. Данная специфика определения законного вл адельца имеет большо е практическое значен ие при сделках с этой ценной бумагой , в том числе и при передаче прав собст венности на ценную бумагу , а также при залоге ипотечного свидетельства , что означает залог права требования по основному обяз ательству , а также по ипотечной сд е лке - залог права требований по ней , своеобразный перезалог предметов ипотеки зало годержателем. Имеются особенности и различия и по основаниям прекращения ипотечного и основного обязательства в зависимости от способа о формления ипотеки. Ипотека оформленна я ипотечным договор ом без выдачи ипотечного свидетельства , прекр ащается по основаниям , предусмотренным общими нормами о прекращении залога , закрепленными в статье 322 ГК. В случае утраты ипотечного свидетельства и отказа суда в восстановлении прав по ней . В соответствии со статьей 14 У каза «Об ипотеке недвижимого имущества» при осуществлении прав , предусмотренных сделкой об ипотеке и при выдаче ценной бумаги , владелец ипотечного свидетельства обязан предъ явить ее залогодателю . Залогодатель же не обязан учи н ять исполнение в этом случае лицу , не предъявившему ценную бума гу . Именно ипотечное свидетельство и будет удостоверять статус предъявителя как надлежаще го кредитора по получению исполнения . В эт ом ситуации утрата ипотечного свидетельства и отказ суда в во с становлении прав по утраченному ипотечному свидетельству также должно привести к прекращению права требования по основному договору , по крайне й мере для последнего держателя. Как особую разновидность ипотеки движимог о имущества необходимо отметить залог т оваров в обороте . Предметом данного за лога являются товарные запасы , сырье , материал ы , полуфабрикаты , готовая продукция и т.п. Залог товаров в обороте имеет следующ ие отличительные особенности : -предметом залога выступает имущество , обл адающее родовыми при знаками , которое може т отчуждаться , изменять состав и натуральную форму при условии сохранения общей стоим ости , соразмерной основному обязательству ; -регистрацию залога производит сам залого датель путем внесения в книгу залогов зап исей обо всех операциях ; -имущество перестает быть предметом залог а с момента его перехода в собственность приобретателя ; -имущество становится предметом залога с момента возникновения у залогодателя на него права собственности ( ст . 327 ГК ). Изложенные особенности позволяют сдел ать вывод , что залог товаров в обороте не имеет одного из основных вещно-правовых признаков залога - права следования . Выбывшие из собственности залогодателя имущество пере стает быть предметом залога в отличие от общего правила , предусмотренного ст . 311 Г К , в соответствии с которым переход права собственности на заложенное имущество к другому лицу не прекращает залогового права. Рядом специфических признаком обладает и договор в залоге товаров об обороте . Наряду с общими требованиями к договору о залоге , у становленными Гражданским кодек сом , в отношении договора о залоге товаров в обороте сохраняет свое действие ст .307 ГК , в соответствии с которой в указанн ом договоре должны быть определены родовые признаки предмета залога , место , в котором он находится , ви д ы товаров , ко торыми он может быть заменен. б ) Заклад Классифицирующим основанием выделения заклад а является передача предметов залога во в ладение залогодержателя. Хранение при закладе может осуществляться залогодержателем ил и третьими лицами по соглашению с последним . Предмет залога при закладе может быть оставлен на хра нении также и у залогодателя. Примерами оставления предметов залога у залогодателя на хранение при закладе явл яются приравненный к закладу залог с оста влением с согласия залогодержателя залогово го имущества у залогодателя под замком и печатью залогодержателя или оставление предм етов залога во владении ( без права пользо вания ) залогодателя с нанесением знаков , свиде тельствующих о залоге ( твердый залог ). В эт их случаях залогодатель , хоть и яв ляется собственником предметов залога , выступает в качестве хранителя залогового имущества без права пользования и распоряжения . Конст рукцию договора хранения подтверждает и право залогодержателя истребовать предметы залога и з чужого незаконного владения , в том числе и у самого залогодателя в случае нарушения им условий оставления п редметов залога к его владении. Особое разновидностью заклада является за лог вещей в ломбарде . Имея все признаки заклада - передачу предметов залог а зало годержателю , залог вещей в ломбарде имеет и ряд особенностей в виде специального пр авового регулирования , специфики способа оформлен ия , законодательного определения , как лиц явля ющихся залогодержателями и залогодателями , так и перечня имущества , исп о льзуемого в качестве предмета залога вещей в л омбарде. Залогом вещей в ломбарде обеспечивается только краткосрочный кредит (заем ), предоставл яемый гражданам для личного потребления . Так как выдача кредитов (займов ) в качестве предпринимательской деятельнос ти является лицензируемым видом деятельности , а также в связи с тем , что залогодержателем может быть только кредитор по обеспечиваемому об язательству (ст . 299, 325 ГК ), залогодержателем залога вещей в ломбарде может являться только сп ециализированная орга н изация , занимающаяс я выдачей краткосрочных кредитов гражданам по д залог их личных вещей и имеющая на это лицензию - ломбард. Согласно пункту 6 статьи 328 ГК правила к редитования граждан ломбардами под залог прин адлежащих гражданам вещей , а также порядок ли цензирования ломбардов регулируются зако нодательными актами в соответствии с Гражданс ким кодексом . Указ Президента Республики Каза хстан , имеющий силу Закона , от 31 августа 1995 г ода «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» и Указ Прези д ента Республики Казахстан , имеющий силу Закона , от 22 декабря 11995 года «О лицензировании » , регламентируют деятельность по выдаче кред итов и осуществлению деятельности ломбардов. В настоящее время деятельность ломбардов , в связи с внесением изменением в У каз «О банках и банковской деятельнос ти в Республике Казахстан» относится к ба нковской деятельности и требует в соответстви и со статьей 11 Указа «О лицензировании» по лучения лицензии в Национальном банке Республ ики Казахстан. Предметами залога вещей в ломб ард е могут быть вещи , принадлежащие гражданам и предназначенные для личного потребления . В качестве предметов залога вещей в ломба рде могут быть использованы также ценные бумаги , ювелирные изделия . НЕ могут быть п редметами залога транспортные средства. Зал огодателем могут быть только ф изические лица , получающие потребительский кредит в ломбарде. Основание возникновения залога вещей в ломбарде - договор . Особенностью оформления зало га вещей в ломбарде является оформление д оговора выдачей ломбардом залогового билета . При этом подобная выдача залогового биле та приравнивается к совершению сделки в п исьменной форме ( ст . 307 ГК ). Оценка предметов залога вещей в ломба рде должна согласно статье 328 ГК производится в соответствии с ценами на вещи тако го же рода и ка чества , обычно взим аемыми в торговле в момент их принятия в залог , то есть оценка предметов залог а должна быть максимально приближена к де йствительной. При залоге вещей в ломбарде установле но обязательное страхование передаваемых ломбард у предметов залог а ломбардом за свой счет в полной сумме оценки . В случае неисполнения этой обязанности или страховани я заложенного имущества в меньших , чем ука зано , размерах ломбард отвечает перед залогод ателем за убытки , которые понес последний , не получив полностью или в части страховое возмещение за свое погибшее , ут раченное или поврежденное имущество. Ломбард не вправе пользоваться и расп оряжаться предметами залога во время действия договора о залоге вещей в ломбарде . Д анная норма императивная и не допускающая иного п орядка даже по соглашению с торон. Ломбард несет повышенную ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей по сравнению с общими правилами ответственнос ти залогодержателя при закладе ( ст . 313 ГК ). Ви на ломбарда за гибель , утрату или поврежде ние п редмета залога , как и вина за логодержателя при закладе , предполагается и о бязывает его к возмещению убытков залогодател я . Он отвечает за утрату , недостачу , или повреждение заложенного имущества , а также и за случайный ущерб , причиненный этому им уществу . Т о лько ущерб , вызванный н епреодолимой силой , освобождает его от ответс твенности. Прекращение залога товаров в ломбарде принудительном обращением взыскания на заложен ное имущество влечет прекращение основного об еспечиваемого обязательства в любом случае , д аже если вырученная сумма после реализа ции предмета залога недостаточна для полного удовлетворения требования ломбарда по основн ому обеспечиваемому обязательству . Данное положен ие статье 328 ГК императивное и не может быть изменено ни договором между залогод а телем и ломбардом , ни внутренними правилами ломбарда о порядке выдачи крат косрочных кредитов и принятия в залог в обеспечение выдаваемого займа имущества гражда н (физических лиц ). 2.1. Договор о залоге и возникнов ение права залога Наиболее распространенным основани ем возникновения залога является договор. Существенными условиями договора о залоге на недвижимое имущество являются : предмет залога и его денежная оценка , существо , размер и срок исполнения обязател ьства , обеспечиваемого залогом , определение , у какой из сторон должно находится имущество ( п . 1 ст .307 ГК ). Пункт 2 статья 307 Гражданского кодекса преду сматривает заключения договора о залоге «в письменной форме» . Несоблюдение сторонами этого требования влечет не общие последствия несоблюдения письменной формы сделок ( пункт 1 ст . 153 ГК ), а недействительность договора о залоге ( пункт 3 статьи 307 ГК ). Необходимо отм етить , что в соответствии с действующим за конодательством в настоящее время не имеется т ребований по нотариальному оформл ению договора о залоге . Нотариальная форма может быть применена по соглашению и ж еланию сторон , и это никак не влияет н а действительность договора о залоге , в то м числе и ипотечного договора. Кроме того , обязательным элемен том и непременным условием договора о залоге подлежащего государственной регистрации имущества , является регистрация самого залога ( ст .308 ГК ) такого имущества в органе , производящем регистрацию такого имущества . Залог такого имущества считается совер ш енным тольк о с момента его регистрации. Несоблюдение порядка регистрации договора о залоге , а также его существенных усло вий и формы влечет недействительность договор а о залоге. В соответствии со статьей 6 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» для ипоте ки недвижимого имущества установлены иные последствия несоблюдения письменной формы , ч ем предусмотренные статьей 307 ГК . При несоблюде нии простой письменной формы ипотечного догов ора наступают общие последствия несоблюдения письменной формы сделок . Но в л ю бом случае при ипотеке недвижимого им ущества , требующего государственной регистрации и потечного договора и законодательного закреплени я ее совершения с момента регистрации ( ст атья 23 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества » ), необходимо соблюдение требов а ний пункта 2 статьи 23 Указа «Об ипотеке недвижимо го имущества» - наличие письменного документа , необходимого для регистрации и содержащего по дписи и полные имена совершивших их лиц , краткое описание объекта недвижимости , указани е на его местонахождение , а также сведения о регистрируемом праве . Особенности правила при оформление догово ра о залоге имеются при ломбардном залоге и ипотеке недвижимого имущества. При залоге вещей в ломбарде договор оформляется выдачей ломбардом залогового билет а , являющегося р аспорядительным документом на предъявителя , близким по значению и сущности к именным ценным бумагам . При ипотеке недвижимого имущества права залогодержателя могут подтверждаться или офо рмляться выдачей ипотечного свидетельства . Ипотеч ное свидетельство явл яется , в соответстви и со статьей 12 Указа « Об ипотеке...» . ор дерной ценной бумагой , и исполнение обязанным лицом обязательств по ипотечному свидетельст ву предъявителю ипотечного свидетельства считает ся исполнением по ипотечному договору. Гражданским кодек сом установлены мом енты возникновения права залога . Пункт 1 статья 310 ГК , включает в себя совокупность имущест венных прав залогодержателя , предоставляемых ему для того , чтобы обеспечить сохранение пре дмета залога ,- право владения переданным ему предмет о м залога ( пункт 2 статьи 303 ГК ) или право проверять по документам фа ктически наличие , размер , состояние и условия хранения заложенного имущества , находящегося у залогодателя ( пункт 2 статьи 312 ГК ), право о пределенным образом ограничивать распоряжение з аложенным имуществом со стороны залогодателя (статьи 311, 315 ГК ), право истребовать п редмет залога из чужого незаконного владения (статья 316 ГК ). Кроме того , в состав прав а залога входит право залогодержателя обратит ь взыскание на заложенное имущество в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства (статьи 299, 317, 318 ГК ). В сл учае , если договором о залоге залогодержателю предоставлено право самостоятельно реализовать находящееся в залоге имущество ( статьи 318 ГК ), право залога так ж е включает в себя право ограниченного распоряжения им уществом - право реализации заложенного имущества при неисполнении должником требований кредит ора по обеспечиваемому основному обязательству. В статье 310 ГК предусматривается возникнове ние права залога при использовании в качестве предмета имущества , подлежащего регист рации , с момента регистрации договора о за логе такого имущества , при закладе - с моме нта передачи имущества залогодержателю , при и потеке и иных видах залога , при котором залоговое имуществ о не передается залогодержателю , - с момента заключения договора о залоге. При применении этих правил следует им еть в виду , что залогом может обеспечивать ся лишь действительное требование ( статьи 292, 299 Г К ). Поэтому если обеспечиваемое залогом обязат ельс тво должника еще не возникло , прав о залога также не может возникнуть , несмот ря на заключение договора о залоге и даже регистрацию залога или на передачу п редмета залога залогодержателю . Подобное положени е может создаваться при заключении договора займа . П р и заключении договора о залоге в обеспечение займа право зал ога до получения должником денежных средств не возникает даже в случае подписания сторонами договора займа . Аналогичная ситуация возникает и при заключении договора о залоге в обеспечение обязате л ьства , которое возникает в будущем ( пункт 2 стать и 302 ГК ) - право залога может возникнуть толь ко с возникновением и действительностью обесп ечиваемого требования кредитора. Существует и другое обстоятельство , огран ичивающее применение правил , изложенных в статье 310 ГК , - отсутствие в натуре предмета залога или отсутствие права собственности у залогодателя на предмет залога к тому моменту , с которым статьей 310 ГК связываетс я возникновение права залога. Право залога на товары в обороте , определен в пункте 2 статьи 310 ГК , и пре дставляет собой особый набор правомочий залог одержателя , вытекающий из правил статьи 327 ГК . Право залога при залоге товаров в обор оте включает в себя право залогодержателя проверять как по книге записи залогов , обязанность ведения которой возлагается на залогодателя , так и фактически наличие , размер , состояние и условия хранения заложе нного имущества , а также соблюдение залогодат елем условий по замене предметов залога и обязанности по сохранению общей стоимости предметов залога тов а ров в обо роте . В состав права залога при залоге товаров в обороте входит и право залог одержателя по приостановлению операций с това рами в обороте путем наложения на них своих знаков и печатей в случае наруше ния залогодателем залога товаров в обороте и обр а щение взыскания по общим правилам на заложенное имущество в случа е неисполнения должником обеспеченного залогом товаров в обороте обязательства. Право залога на товары в обороте возникает на предметы залога в момент зак лючения договора , а в случае замены п редметов залога - с момента возникновения у залогодателя на них права собственност и или хозяйственного ведения ( статья 327 ГК ). Утрата или полное повреждение предмета залога влечет прекращение права залога ( ста тья 322). Но если заложенное имущество было застраховано , происходит замена права зал ога на другое право - залогодержатель имеет право в этом случае получить удовлетворени е из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества преимуществен но перед другими кредиторами лица , котор о му принадлежит это имущество , за изъятиями , установленными законодательными актам и , независимо от того , в чью пользу оно застраховано , если только утрата или повр еждение не произошли по причинам , за котор ые залогодержатель отвечает . Имеются особенности во зникновения пра ва залога и при залоге денежных средств . Особенность залога денежных средств - обязатель ное внесение в депозит банка или нотариал ьной конторы в соответствии с пунктом 4 ст атьи 301 ГК. 2.2. Стороны залогового правоо тн ошения Сторонами залогового правоотношени я являются залогодатель ( должник ) - лицо . Которо е передает свое имущество в залог и з алогодержатель - лицо , принимающее в залог имущ ество залогодателя с целью обеспечения исполн ения обязательства. В соответствии с общим правом с т . 305 ГК залогодателем вправе выступать не т олько должником , но и третье лицо . Данное положение означает , что по соглашению дол жника с третьим лицом в залог может б ыть передано имущество последнего. При этом необходимо требованием к зал ого дателю вещи является наличие на не е права собственности или права хозяйственног о ведения ( п . 2 ст . 335), поскольку залог имущест ва предполагает принципиальную возможность его продажи , осуществить которую или дать га это согласие правомочен только собстве н ник . Следует отметить , что согласие с обственника государственного или муниципального предприятия обязательно только в том случае , если в залог отдается недвижимое имущест во . В отношение же остального имущества де йствует правило , в соответствии с которым у к азанные предприятия вправе заложить это имущество без согласия собственника , если иное не предусмотрено законами или и ными нормативными правовыми актами. В отношении залога права аренды или иного права на чужую вещь установлено , что лицо , которому принадле жит право н а эту вещь , не может без согласия ее собственника или лица , имеющего на не п раво хозяйственного ведения , выступать залогодате лем , если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц ( п . 3 ст .305). Из содержани я статьи 305 ГК не я сно , может ли быть залогодателем юридическое лицо , обладающее правом оперативного управле ния (казенное предприятия ) , однако согласно пун кта 2 ст .206 ГК , предоставляющей казенному предпри ятия , право распоряжения имуществом с согласи я с обственника этого имущества , пред ставляется , что это возможно. Согласно общему правилу ( п . 1 ст .315 ГК ), залогодатель праве пользоваться предметом зал ога , в том числе извлекать из него пло ды и доходы . Однако пользование должно име ть целевой характер и не ухудшать к ачества имущества . Вместе с тем , в интерес ах залогодержателя , договором может быть уста новлено ограничение этого права. Залогодатель имеет право (п . 2 ст . 315) осущ ествлять в отношении заложенного имущества пр авомочие распоряжения , т.е . отчуждат ь предм ет залога , передавать его в аренду и т. п ., но с согласия залогодержателя , если ино е не предусмотрено законом или договором. Залогодателю предоставлено право перезалога уже заложенного имущества , но при условии , если он не запрещен предшествующими до говорами о залоге , пункт 2 статьи 311 ГК . Данная оговорка защищает интересы залогодержа теля , так как предоставляет ему возможность запретить перезалог в течение определенного времени , если могут быть нарушены его и нтересы. Для обеспечения интересов после дующих залогодержателей п . 3 ст . 313 ГК установлена о бязанность залогодателя сообщать им сведения о предшествующих залогодержателях и существенных условиях договоров о залоге . Залогодатель отвечает за убытки , причиненные залогодержателя м невыполнением это й обязанности. В соответствии с пунктом 1 статьи 313 Гра жданского кодекса залогодатель несет риск слу чайно гибели или случайного повреждения остав ленного у него заложенного имущества , если иное не предусмотрено договором о залоге . Эти последствия определены с учетом того , что залогодатель является собственником имущества и несет все риски собственника. В случае , если предмет залога , передан ный залогодержателю , поврежден , в результате ч его не может быть использован по прямому назначению , залогодатель вправе о т не го отказаться и потребовать возмещения за его утрату. В качестве принципиальных общих правил , регулирующих права залогодержателя (право зало га ), его обязанности и ответственность , выделяю тся следующие : -распространение права залога не только на вещь , н о и на ее принадлежно сти , если иное не предусмотрено договором , а также на полученные в результате испол ьзования плоды , продукцию и доходы в случа ях , предусмотренных договором (п . 1 ст . 309 ГК ); -право залогодержателя пользоваться имущество м , переданным ем у в качестве залога , в тех случаях , когда это прямо установл ено договором (п .1.ст .315) -обязанность залогодержателя извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в ин тересах залогодателя , если это предусмотрено д оговором (п .1ст .315 ГК ); -императивная ответственность залогодержателя за причиненный залогодателю , в результате у траты или повреждения предмета залога , ущерб в размере действительной стоимости имущества или суммы , на которую она понизилась ( п .3 ст .313 ГК ) Это положение имеет значе ние поскольку реальная рыночная стоимость мож ет значительно превышать залоговую ; -обязанность залогодержателя возместить залог одателю упущенную выгоду , причиненную утратой или повреждением предмета залога в случае , если это преду смотрено договором. Поскольку заложенное имущество может нахо диться как у залогодателя , так и залогодер жателя , Гражданский кодекс возлагает на них общие обязанности и наделяет общими правам и в отношении содержания и сохранности за ложенного имущества (п .1 с т .312), а именно : -принимать меры , необходимые для обеспечен ия сохранности имущества , в том числе для защиты его от посягательств и требований третьих лиц ; -уведомлять другую сторону о возникновени и угрозы утраты или повреждения имущества ; -проверять налич ие , состояние и т.п . заложенного имущества , находящегося у другой стороны . Следует отметить , что характер установлен ных обязанностей приравнивает их к бремени собственника по содержанию имущества ( ст .189 Г К ). Гражданский кодекс допускает перемену сто рон о договоре о залоге. Общим правилом является норма , согласно которой у лица , приобретающего заложенное имущество , вместе с правом собственности на него появляется и залоговое обременение , т.е . оно становится на место бывшего залог одателя в договоре. Залог одержатель вправе передать свои права по договору о залоге другому л ицу по правилам уступки требования . При э том предусмотрено , что уступка требований по залогу может осуществляться только в слу чае уступки прав по основному обязательству. 3. Защита и реализация прав залогодержателя Гражданский кодекс , учитывая дв ойственную природу залога , предоставляет залогоде ржателю в определенных случаях вещно-правовую защиту. Так , в соответствии с п . 1 ст . 316 Гражд анского ко декса залогодержатель имеет пра во истребовать заложенное имущество из чужого незаконного владения , в том числе и у самого залогодателя по правилам об истре бовании из чужого незаконного владельца (ст .260 ГК ), от добросовестного приобретателя (ст .261 ГК ), о з ащите прав владельца , не являющегося собственником (ст .265 ГК ). Пункт 2 статьи 316 Гражданского кодекса установлено , что в случаях , когда по условиям договора зало годержателю предоставлено право пользоваться зал оженным имуществом , он может требовать от дру г их лиц , в том числе и от залогодателя , устранения всяких нарушений своего права (негаторный иск ) согласно положен иям ст .264 ГК о защите прав собственника от нарушений , не связанных с лишением в ладения и вышеупоминаемой ст .265 ГК. Как уже отмечалось , смысл залога заключается в том , что залогодержатель в случае неисполнения должником своих обязательс тв получает возможность удовлетворить свои тр ебования за счет заложенного имущества , обрат ив на него взыскание. Основанием для обращения взыскания на имущество я вляется ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства залогодателем ( п .1 ст .317 ГК ) Кроме того , предполагается , что убытки залогодержателя должны быть соотносимы со ст оимостью заложенного имущества ( п .2 ст .317 ГК ). Это означает , что если допущен ное дол жником нарушение обеспеченного залогом обязатель ства незначительно , то суд вправе отказать залогодержателю в обращении взыскания на з аложенное имущество. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество , установленный ст . 318 ГК , предусматрив ает дифференциацию правового регулирования обращения взыскания на предмет залога в з ависимости от вида имущества , переданного в залог. Общим правилом , регламентирующим порядок обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество , является положение , согласн о ко торому требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости такого имущества по решению суда (п .1 ст .318 ГК ). При этом возможность бесспорного обращения взыскания на заложенную недвижимость по исполнительной надписи нотар иуса исключается . Такое огр а ничение представляется оправданным с точки зрения обеспечения особой устойчивости прав на недви жимое имущество , имеющее высокую стоимость , по скольку осуществить проверку обоснованности треб ований кредитора с оценкой всех конкретных обязательств может толь к о суд. Вместе с тем предусмотрен один случай , когда залогодержателем может быть обращено взыскание на заложенное недвижимое имущество без предъявления иска в суд , а именн о : если между залогодержателем и залогодателе м имеется нотариально удостоверенное с огл ашение , заключенное поле возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залог а. Здесь следует отметить то , что указанн ое соглашение стороны имеют право заключить только после того , как должником в ус тановленный срок не исполнено или ненадле жаще исполнено обязательство . Следовательно , всякое условие в договоре о праве зало годержателя на внесудебное обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество должно признаваться недействительным . Соглашение о внесу дебное обращении взыскания может б ы ть оспорено в суде как залогодержателем и ли залогодателем , так и любым лицом , чьи права нарушены указанным соглашением. Указанное правило имеет важное значение для субъектов предпринимательской деятельности , поскольку в отдельных случаях предоставляет зал огодержателю возможность оперативно у довлетворить свои требования к должнику , а залогодателю - избежать судебных издержек. Порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество регулируется с учетом предоставления залогодержателю и залогодателю боле е широкой возможности обойтись без суда при решении вопроса об удовлетворении требований залогодержателя за счет заложенно го имущества. Правило статьи 318 ГК предусматривает , что требования залогодержателя удовлетворяются за счет предмета залога по решению суда , если иное не предусмотрено соглашением зал огодержателя и залогодателя . Законодатель не указал момент заключения этого соглашения . Од нако по смыслу этой нормы представляется , что соглашение может быть оформлено как д о возникновения основания для обр а щения взыскания на заложенное имущество , так и после их возникновения . Данное положение действуют , если заложенное имущество не передается залогодержателю. В отношении же предмета залога , переда нного залогодержателю , п . 2 ст . 318 содержит особое правило , с огласно которому взыскание на такое имущество может быть обращено в порядке , установленном договором , если законо м не установлен иной порядок. Предусмотрены следующие три случая , когда независимо от вида имущества , переданного в залог , взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда (п .3 ст .25 Указа «Об ипотеке ...): -если заключения договора и залоге тре бовалось согласие или разрешение другого лица или органа . Так , например , унитарное предп риятие не вправе отдавать в залог недвижи мое имущество без согласия собственника (ст .199 ГК ); -если предметом залога является имущество , имеющее значительную историческую , художественну ю ценность для общества ; -если залогодатель отсутствует и установи ть место его нахождения невозможно. Вторым этапом у довлетворения претензи й залогодержателя является реализация заложенног о имущества. Независимо от того , в каком порядке обращено взыскание на заложенное имущество : по решению суда или без обращения в суд - предмет залога должен быть реализован с соблюдением правил , установленных ст . 319 ГК Прежде всего необходимо отметить обязател ьность продажи заложенного имущества с публич ных торгов (п . 1 ст . 319 ГК ), что исключает е го комиссионную продажу . Данное положение име ет важное значение , так как предоставляет воз можность в короткий срок продать п редмет залога по наивысшей цене и тем самым удовлетворить требование залогодержателя. Интересам залогодержателя служит правило (п .3 ст . 319 ГК ) о том , что суд при обращ ении взыскания по решению суда по просьбе залогодател я вправе отсрочить продажу заложенного имущества на срок до одного года . Эта норма рассчитана в основном н а те случаи , когда предметом залога являет ся единственная квартира , жилой дом и т.п . Однако с учетом того , что действие ук азанной нормы может в опред е ленно й мере ущемлять интересы залогодержателя , п .3 ст . 319 ГК содержит оговорку в соответствии с которой отсрочка не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочк и убытков кредитора и неустойки. С точки зрения максимального удовлетворен ия интересов залогодателя , и залогодержателя большое значение имеют следующие предоставле нные им права : -определять соглашением начальную продажную цену заложенного имущества (кроме случаев о бращения взыскания в судебном порядке ) ; -заключить соглашение (при объявлении торгов несостоявшимися ) о приобретении залогоде ржателем предмета залога и зачете в счет покупной цены своих требований , обеспеченных залогом (п .5 ст .319). Принципиальным для обеспечения гарантии п рав залогодержателя удовлетворять свои требовани я независимо от результата торгов ( не состоялись повторные торги , вырученная сумма недостаточна ) и залогодателя на возврат изл ишней суммы являются следующие положения : -о праве залогодержателя (если сумма , в ырученная при реализации предмета залога , нед оста точная для покрытия требования ) получ ить недостающую сумму из прочего имущества должника , при отсутствии иного указания в законе или договоре (п .6 ст . 318 ГК ); -об обязательном возврате залогодателю де нежной разницы в случае , если сумма , выруч енная при реа лизации заложенного имуществ а , превышает размер обеспеченного залогом тре бования залогодержателя (часть вторая п . 6 ст .318 ГК ). В соответствии со ст . 322 ГК , одним из установленных ей оснований прекращения залог а являются продажа заложенного имущества с пу бличных торгов , а также невозможность реализации предмета залога по причине не состоявшихся торгов (п .5 ст . 319 ГК ). ЗАКЛЮЧЕНИЕ Из вышеизложенного видно , что существующая в казахстанском праве конструк ция залога довольно широка . При рассмотр ении темы о залоге , мы увидели , что в цивилистической науке велся большой спор о том , относится ли залог к числу и нститутов вещного или обязательного права . Но в связи с принятием нового Гражданского законодательство видно , что инстит у т залога расположен в разделе вещных прав. Между тем , следует отметить , что теори я вещных прав является новым направлением гражданского права Казахстана , которая требует еще дальнейшего изучения , для определения места права залога в системе вещных пр ав. Сл ед ует также отметить , что залог не является вещным правом с неизмененным и определен ным набором и объемом правомочий , какими я вляются , например , право собственности или хоз яйственного ведения . Она включает в себя и такой вид залога , который нельзя однозн а чно и безусловно охарактеризовать как обладающий вещным правом ,- залог товаров в обороте . И здесь поэтому , можно сказ ать о двойственной природе залога : залог п орождает два вида отношений - между залогодате лем и залогодержателем , и между залогодержате лем и вещью , то есть , с одной стороны , залог - способ обеспечения обязательств а должника путем установления относительной п равовой связи с кредитором , а с другой стороны - непосредственная правовая связь залог одержателя и вещи . С учетом сказанного выше видно, что основанием возникновения залога является договор или законодательный акт . В соответств ии со статьей 379 ГК из договора могут в озникнуть обязательственное , вещное , авторское или иное правоотношение . Из договора о залоге могут возникнуть как обязательс т венное , так и вещное правоотношения . Но пр и всем этом залог все же продолжает о ставаться способом обеспечения исполнения обязат ельств , поэтому он не выступает как самост оятельное вещное право , независимо от обеспеч иваемого обязательства залогодержателя , и л и как отдельный вид гражданско-правовых обязательств . Особенностью правового регулирования залоговых правоотношений является регулирования двух видов правоотношений - обязательственных и вещных , что делает вполне справедливым выделение залога в отдельный и нст итут обеспечительного обязательства и расположен ие его в главе 18 ГК «Обеспечения исполнени я обязательств». Список и спользованной литературы : 1. Конституция Республи ки Казахстан . Алматы : 1995г. 2. Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть ) от 27 декабря 1994 года. 3. Закон Республики Казахстан «О земле» от 22 декабря 1995 года. 4. Закон Республики Казахстан от 23 декабря 1995 года «Об ипотеке н едвижимого имущества» 5. Закон Республики Казахстан от 25 декабря 1995 года «О государс твенной регистрации прав на недвижимое имущес тво и сделок с ним» 6. Гражданское право . Т .1 Учебник , Под ред . Е.А.Суханова . М ., 1994, 7. Щенникова Л.В . Вещн ые права в гражданском праве России . М . Изд-во «Бек» 1996. 8. Гражданское прав о . Словарь-справочник . М ., 1996. 9. Залоговое право . М. К . Сулейменов , Е.Б . Осипов . Алматы : Издательство «Адилет пресс» , 1997г . 10.Гражданско е право . Словарь-справочник , М ., 1996, 11. Предприниматель и право . № 25 1998г. 12. Юридический мир № 9-10, 19 98г.
1Архитектура и строительство
2Астрономия, авиация, космонавтика
 
3Безопасность жизнедеятельности
4Биология
 
5Военная кафедра, гражданская оборона
 
6География, экономическая география
7Геология и геодезия
8Государственное регулирование и налоги
 
9Естествознание
 
10Журналистика
 
11Законодательство и право
12Адвокатура
13Административное право
14Арбитражное процессуальное право
15Банковское право
16Государство и право
17Гражданское право и процесс
18Жилищное право
19Законодательство зарубежных стран
20Земельное право
21Конституционное право
22Конституционное право зарубежных стран
23Международное право
24Муниципальное право
25Налоговое право
26Римское право
27Семейное право
28Таможенное право
29Трудовое право
30Уголовное право и процесс
31Финансовое право
32Хозяйственное право
33Экологическое право
34Юриспруденция
 
35Иностранные языки
36Информатика, информационные технологии
37Базы данных
38Компьютерные сети
39Программирование
40Искусство и культура
41Краеведение
42Культурология
43Музыка
44История
45Биографии
46Историческая личность
47Литература
 
48Маркетинг и реклама
49Математика
50Медицина и здоровье
51Менеджмент
52Антикризисное управление
53Делопроизводство и документооборот
54Логистика
 
55Педагогика
56Политология
57Правоохранительные органы
58Криминалистика и криминология
59Прочее
60Психология
61Юридическая психология
 
62Радиоэлектроника
63Религия
 
64Сельское хозяйство и землепользование
65Социология
66Страхование
 
67Технологии
68Материаловедение
69Машиностроение
70Металлургия
71Транспорт
72Туризм
 
73Физика
74Физкультура и спорт
75Философия
 
76Химия
 
77Экология, охрана природы
78Экономика и финансы
79Анализ хозяйственной деятельности
80Банковское дело и кредитование
81Биржевое дело
82Бухгалтерский учет и аудит
83История экономических учений
84Международные отношения
85Предпринимательство, бизнес, микроэкономика
86Финансы
87Ценные бумаги и фондовый рынок
88Экономика предприятия
89Экономико-математическое моделирование
90Экономическая теория

 Анекдоты - это почти как рефераты, только короткие и смешные Следующий
Кто-то сказал такую глупость, что якобы с появлением детей жизнь заканчивается... Я снова играю в мячик, смотрю мультфильмы. У меня впереди школа, первая любовь, выпускные экзамены! И я - счастливая мама!
Anekdot.ru

Узнайте стоимость курсовой, диплома, реферата на заказ.

Обратите внимание, курсовая по праву и законодательству "Понятие залога", также как и все другие рефераты, курсовые, дипломные и другие работы вы можете скачать бесплатно.

Смотрите также:


Банк рефератов - РефератБанк.ру
© РефератБанк, 2002 - 2016
Рейтинг@Mail.ru