Реферат: Залог - как способ обеспечения исполнения обязательств - текст реферата. Скачать бесплатно.
Банк рефератов, курсовых и дипломных работ. Много и бесплатно. # | Правила оформления работ | Добавить в избранное
 
 
   
Меню Меню Меню Меню Меню
   
Napishem.com Napishem.com Napishem.com

Реферат

Залог - как способ обеспечения исполнения обязательств

Банк рефератов / Законодательство и право

Рубрики  Рубрики реферат банка

закрыть
Категория: Реферат
Язык реферата: Русский
Дата добавления:   
 
Скачать
Архив Zip, 43 kb, скачать бесплатно
Заказать
Узнать стоимость написания уникального реферата

Узнайте стоимость написания уникальной работы

- 19 - ПЛАН I. Введение 3 II. Основная часть 4 1) Понятие и ос нование залога 2) Виды залога и сфера его применения 3) Предмет залога и стороны залогового правоотношения 4) Оформление зало га 5) Прекращение зал ога III. Заключение 19 Список использованной литературы 20 I Введение Сейча с в условиях низкого уровня договорной дисциплины , ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать разли чные способы обеспечения исполнения обязательств. В соответствии с пунктом 1 ст . 329 ГК РФ исполнени я обязательств может обеспечиваться неус тойкой , залогом , удержанием имущества должника , поручительством , задатком , банковской гарантией и другими способами , предусмотренными законом или договором. Залог является одним из способов обес печения исполнения обязательств , предусмотренны х действующим законодательством . В гражданском праве над способами обеспечения исполнения обязательств понимают предусмотренные законодатель ством или договором специальные меры имуществ енного характера , стимулирующие надлежащее исполнение обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов. Более конкретно и ясно , те му о залоге я постараюсь осветить в с воей работе. II Основная часть 1) Понятие и основания возникновения зал ога. Как отмечено в Законе РФ от 29 мая 1992г. , что , “ залог является способом обеспечения обязательств , при котор ом кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнении должником обязательства по лучить удовлетворение за счет заложенного иму щес тва преимущественно перед другими кред иторами за изъятиями предусмотренными законом ”. Из статьи 334 ГК РФ вытекает , что “зало годержатель имеет право получить на тех ж е началах удовлетворение из страхового возмещ ения за утрату или повреждение заложенного им ущества независимо от того , в чью пользу оно застраховано , если только утра та или повреждение не произо шли по причинам за к оторые залогодержатель отвечает”. Залог является одним из с пособов обеспечения обязательств , предусмотренных действующим законодатель ством . В гражданско м праве под способом обеспечения исполнения обязательств понимаются предусмотренные законод ательством или договором специальные меры иму щественного характера , стимулирующие надлежащее и сполнение обязательств должниками путем установл ени я дополнительных гарантий удовлетвор ения требований кредиторов. См. : Гражданское право . В 2т.М ., 1993г . Т .2.С .28 Поэтому не зря , Г.Ф . Шершеневич , анализируя сущность залога , указывал что обеспечением требований кредитора “ является , прежде всего имущество дол жника в том его составе , какой оно име ет в момент обращения на его взыскание . Но кредитору всегда грозит опасность , что имущество должника окажется ниже ценности обязательства , что имуществу будет предъявлено одновременно столько требований , что оно н е выдержит тяжести их совокупнос ти. Ввиду такой опасности , предотвратить которую кредито р не в состоянии , он предпочитает выбрать из всего имущества должника определенную вещь , соответствующую по ценности сумме дол га , и выговорить себе право исключительно го удовлетворения из стоимости этого предмета ” См. : Шершеневич Г.Ф . – Учебник гражданского права ( по изданию 1907) – М ., Фирма “ Спарк ” 1995г ., ст . 250. Установление особого права на имущество залогодателя в сочетании с пра вом на преимущественное перед д ругими кредиторами залогодателя право обратить взыска ния на предмет залога делают залог одним из самых надежных способов обеспечения и сполнения обязательств . Следует также учитывать , что приватизированное жилье в наших услови ях зачастую является единствен н ым достаточно ценным имуществом , заложив которое гражданин может получить первоначальный капи тал для предпринимательской деятельности . Кроме того , получение кредита на покупку жилья с последующим залогом этого жилья – о дин из реальных путей решения жилищн о й проблемы. Особенность залога в сравнении с боль шинством других способов обеспечения исполнения обязательств состоит в том , что он но сит вещно-правовой характер . Поручительство , задато к неустойка , банковская гарантия– это способ ы обеспечения исполнения об язательств , не имеющих характера вещно-правовых отношений . В этих случаях кредитор верит личности дол жника либо лица , которое становится дополните льным (акцессорным ) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение ос новным должником обяза т ельства в рамках соответствующей конструкции обеспечения и сполнения . Залог же обладает чертами , которые позволяют рассматривать его в качестве в ещно-правового способа обеспечения исполнения обя зательств. Основания возникновения залога предусмотрены в ст . 3 Законе “ О залоге ” и ст . 334 п . 3 ГК РФ . Статья 3 “ Закона о залоге ” говорит , что “ закон возникает в силу дог овора или закона . Закон , предусматривающий воз никновение залога , должен содержать указание на то , в силу какого обязательства и к акое именно имущест во должно признаваться находящимся в залоге ” . Более схематично основания о возникновения залога выглядят так : 2) Виды залог а и сфера его применения. В ст . 5 Закона “ О залоге ” указано несколько видо в залогов . В частности , эта статья указыва ет на то , что “ законом или договором может б ыть предусмотрено , что заложенное имущество остается у залогодателя либо передается во владение залогодержателю (заклад ). Залог же товаров может осуществляться путем передачи залогодержателю товарораспорядительного документа , являющегося ценной бумагой . Заложенные ценные б у маги могут быть переданы д епозит нотариальной конторы или банка ” . Более конкретно , виды залога делятся н а заклад и ипотеку . Заклад – это когд а вещь передается во владение кредитора . З аклад , в свою очередь , выражается в таких видах как , ценные бумаги , недви жимое имущество и движимое имущество . Ипотека характерезуется тем , что вещь остается во владении должника . В ипотеке тоже 3 вида : 1) недвижимое и мущество ; 2) ценные именн ые бумаги ; 3) право Сфера примене ния залога прямо указана в ст . 4 Закона “ О залоге ” . В этой статье перечислены четыре пункта или вида сфер применения залога . 1) Залогом може т быть обеспечено действительное требование , в частности , вытекающее из договора займа , в том числе банковской ссуды , договоров к упли-продажи , имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров. 2) Предметом за лога могут быть вещи , ценные бумаги , иное имущество и имущественные права . Предметом залога не могут быть требования , носящие личный характер , а также иные требования , залог которых запрещен законом. 3) Залог может устанавливаться в отношении требований , кото рые возникнут в будущем , при условии , если стороны договорились о размере обеспечения залогом таких требований. 4) Залог произв еден от обеспечиваемого им обязательства . Сущ ествование прав залогодержа теля находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого за логом обязательства. 3) Предмет залога и стороны залог ового правоотношения. В соответстви и со ст . 336 части первой ГК предметом залога может быть всякое имущество , в том числе вещи и имуществе нные права (требования ), за рядом исключений. К исключениям в смысле ст . 336 относятся : имущество изъятое из оборота ; требования , неразрывно связанные с личностью кредитора . К таковым , в част ности , относятся требования о возмещении вред а , причиненного жизн и или здоровью , тр ебования об алиментах ; права , уступка которых запрещена законом. Кроме того , часть перва я ГК содержит положение о возможности расширения круга объектов гражданс ких прав , которые немогут быть предметом з алога . В соответствии с п .2 ст 336 з алог отдельных в идов имущества , в часности имущества граждан , на которых не допускается обращение взы скания может быть законом запрещен или ог раничен . Данная оговорка дает возможность зап ретить в законе (но только в законе ) з алог практически любого иму щ ества , поскольку часть первая ГК не устанавливает критерий , н а основании которого имущество может быть объявлено незалогоспособным . Перечень имущества граждан , на которое не может быть обра щено взыскание , содержится в приложении 1 к ГПК. Согласно ст . 6 Закона “ О залоге ” предметом залога могло быть всякое имущество , которое в соответствии с законодательством РФ может быть отсуждено залогодателем . В силу этой формулировки п олучается , что предметом залога может быть имущество граждан , на которое нельзя обратить взыскание . Ведь добровольно это имущ ество может быть гражданами отсуждено . Но даже если представить себе такую ситуацию , что гражданин , который заложил свой дом , попадающий под признаки , указанные в п .1 Приложения 1 ГПК , при наступлении срока неи сполнения обеспеченного таким залогом обязательства добр овольно продает его , то это не означает реализации залогового права кредитора . Добровол ьная продажа дома в таком слечае будет представлять из себя только способ нахожде ния должником средств для пога ш ен ия основного обязательства , но вовсе не ре ализацию залогового обязательства. Следует также обратить внимание и еще на одно немаловажное обстоятельство . Статья 336 первой части ГК упоминает в качестве имущества , на которое неможет быть обращено взыск ание только имущество граждан . Ранее в чи сле имущества , на которое не может быть обращено взыскание , фигурировало также имущест во юридических лиц . Так , в соответствии со ст . 98 ГК 1964г . здания , сооружения , оборудование и другое имущество , относящееся к основным средс твам государственных организаций не могло бы ть предметом залога и на них не могло обращаться взыскание по претензиям кредитор ов . Аналогичные правила устанавливались в отн ошении собственности колхозов , иных кооперативных организаций , про ф союзов и иных общественных организаций . В настоящее время эти ограничения утратили силу. В качестве примера можно привести нор мативные акты , регулирующие приминение залога в сфере таможенного регулирования . “ Положение об использован ии залога таможенными о рганами ” , утвержденное приказом ГТК РФ от 22 февр аля 1994г . № 71 , устанавливает , ч то таможенные органы не принимают в качес тве залога электрическую , тепловую и другие виды энергии , объекты недвижимости , имущество уже обремененное залогом , имущественные прав а , товары и транспортные средства , зап рещенные к ввозу или вывозу из РФ , ско ропортящиеся товары , товары , свободная реализация которых запрещена в соответсвии с Указом Президента РФ от 22.02.92 № 174 , и ряд других объектов . Э то не означает снижение общей зал огос пособности перечисленных объектов , речь идет именно об их незалогоспособности в таможенной сфере . Юридическая природа подобного огранич ения состоит в том , что сторона в зало говом правоотношени – таможенный орган (зало годержатель ) отказывается принима т ь в качестве залога в обеспечении уплаты там оженных платежей определенные виды имущества и тем самым отказывается заключить договор залога такого имущества , т.е . по сути реч ь идет о соответствующем условии договора присоединения. Особое внимание при этом часть первая ГК уделяет вопросам , связанным с имуществом , на кото рое распространяются права залогодержателя при ипотеке . Правила , установленные в связи с этим ст . 340 , сводятся к следующему : · В случае ипотеки предприятия или иного имущественного комплекс а в целом право залога рас пространяется на все входящее в его соста в имущество , движимое и недвижимое , включая права требования и исключительные права , в том числе приобретенные в период ипотеки . Исключением из этого правила может быть установлено догово р ом ; · При ипотеке здания или сооружения одновременно происходи т ипотека земельного участка , на котором н аходится это здание или сооружение , либо ч асти этого уастка , функционально обеспечивающего объект залога , либо принадлежащего залогодат елю права аренд ы этого участка или его соответствующей части ; · При ипотеке земельного участка право залога предусматри вается только на тот участок , не затрагива я те здания или сооружения , которые распол ожены на этом участке. Наконец , следу ет отметить такое обстоятел ьство , связанн ое с предметом залога , как залог вещей и имущественных прав , которые будут преобре тены залогодателем в будущем . Если залог в озникает в силу договора , то возможность залога такого имущества предусматривается догово ром , если же залог возникае т в силу закона , то в соответствии с п .3 ст . 334 и п .6 ст .340 залог та кого имущества должен быть предусмотрен в законе. Сторонами залогового правоотношения являются законодательное лицо , которое передает свое имущество в залог , и залогодержатель – лицо , при нимающее в залог имущество залогодателя с целью обеспечения исполнения обязательства. Залогодержатель. Залогодержателем может являться только к редитор по обеспеченному залогом (основному ) о бязательству . На это прямо указывает ст . 334 части первой ГК . С овпадения в одном лице кредит ора по основному обязательству , обеспеченному залогом , и залогодержателя вытекает из само й конструкции залога как способа обеспечения исполнения обязательства. ГК последовательно придерживается данного принципа . В этом отношен ии большой интерес представляет ст . 335 “ Уступка п рав по договору о залоге ” . В соответ ствии с ч .2 ст .335 уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу дейс твительна , если тому же лицу уступлены пра ва требования к задолжнику по осно вно му обязательству , обеспеченному залогом. Эта норма базируется на общем правиле , установленном в ст . 384 ГК , в соответствии с которой , если иное не предусмотрено законом или договором , к новому кредитору переходят пра ва первоначального кредитора в том об ъеме , который последний имел к моменту пер ехода права . В частности , к новому кредито ру переходят права , обеспечивающие исполнение обязательства , т.е . права залогодержателя. При этом уступка прав должна совершат ься с соблюдением павил о передаче прав кредит ора путем уступки требований , пре дусмотренних ст . 382 – 390 ГК. Правила предусматривают следующее . Кредитор – залогодержатель вправе уступить свои права по основному обязательству , не спрашивая на то согласия должника . Исключен ие из этого правила может быт ь пр едусмотрено в законе или в договоре . При этом должника следует уведомить о состоя вшейся уступке прав , иначе новый кредитор несет риск вызванных неуведомлением неблагоприят ных последствий . В этом случае исполнение обязательства первоночальному кред и тору будет считаться исполнением надлежащему лицу . Уступающий требование кредитор обязан перед ать новому кредитору документы , удостоверяющие право требования . Если должнику не будет предоставлены доказательства о переходе права требования , он в праве не и сполнять обязательство новому кредитору до пр едоставления соответствующих доказательств. Существуют так же правила , относящиеся к форме уступки требования . Общий принцип состоит в том , что для уступки требован ия должна быть соблюдена та же форма , в которой была совершена сделка , из которой возникло данное требование . Так , в соответствии со ст .389 части первой ГК уступка требования , основанного на сделке , совершенной в просто й письменной или наториальной форме , должна быть совершена в соответствующей письмен ной форме ; уступка требования по сделке , тре бующей государственной регистрации должна быть зарегистрированна в порядке , установленном для регистрации этой сделки. Залогодержателю в ряде случаев предоставл яется право потребовать досрочного исполнения обеспе ченного законом обязательства . В соответствии со ст .351 части первой ГК такое право у залогодержателя возникает , · если кредит залога выбыл из владения залогодателя не в соответствии с условиями договора о залоге с оставлением имущества у залогодат еля ; · если залогод атель нарушил правила о замене кредита за лога ; · если произош ла утрата предмета залога при обстоятельствах , за которые залогодатель не отвечает ; · если залогод атель нарушил правила о последующем залоге ; · если залогод атель не выполнил с вои обязанности , св язанные с содержанием и сохранностью оставлен ного у него заложенного имущества ; · если залогод атель нарушил правила о распоряжении заложен ным имуществом В трех последних случаях у залогодерж ателя возникает не только право потребоват ь досрочного исполнения обеспеченного зал огом обязательства , но и право досрочно об ратить взыскание на предмет залога , если такое требование не будет исполнено. Залогодатель. В качестве залогодателя может выступать как должник по основному обяза тельст ву , обеспеченному законом , так и третье лицо . При этом основное требование , которое предъявляется законодательством к залого дателю , - быть собственником имущества , которое передается в залог . Основание такого требован ия вполне объяснимо . Поскольку залог и м ущества предполагает принципиальную возможн ость его продажи , то устанавливать залог может только лицо , у которого есть право распоряжения соответствующим имуществом. В настоящее время част ь первая ГК устанавливает , ч то залогодателем может быть лицо которо му предмет залога пренадлежит на прав е собственности или хозяйственного ведения . С одержание права хозяйственного ведения означает право владеть , пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах , определенных в соо тветствии с Кодексом (ст .294). С татья 295 определяет эти пр еделы в зависимости от вида имущества . Есл и речь идет о недвижимом имуществе , то распоряжаться им без согласия собственника предприятие не вправе , если же речь иде т об остальном имуществе , то предприятие , которому соответствующее имуществ о принадлеж ит на праве хозяйственного владения , вправе распоряжаться им самостоятельно , за исключением случаев , установленных законом , или иными правовыми актами . Закон “ О залоге ” ( ст. 19) п редусматривает , что залог имущества , на которо е распространяется ре жим полного хозяйств енного ведения , осуществляется только с согла сия собственника этого имущества или уполном оченного им органа. В настоящее время такой порядок приме нен соответствующими статьями части первой ГК. В соответствии со ст .335 лицо , которому в е щь принадлежит на праве хозяйственного ведени я , вправе заложить ее и без согласия с обственника в случаях , предусмотренными ч .2 ст .295. в соответствии со ст .295 получается , что предприятие , которому имущество пренадлежит на праве хозяйственного владения , в праве заложить недвижимое имущество только с с огласия собственника . Что же касается движимо го имущества , то оно вправе заложить его и без согласия собственника , за исключени ем случаев , установленных законами и иными правовыми актами. Часть первая ГК та кже не предусматрив ает возможность передать в залог имущество , пренадлежащее предприятию на праве оперативног о управления . В законодательстве получили уре гулирование главным образом вопросы , связанные с получением согласия собственника на зало г имущества, переданного другому субъекту в хозяйственное ведение . Этим вопросом посв ящены , в частности , документы Госкомимущества России : письмо от 2 сентября 1992г . № ДВ -17 / 5851 “ О согл асовании залога (заклада ) государственного имущест ва ” и распоряжение от 21 апреля 1994г . № 890-р “ Об утверждении временного положения о согласовании залоговых сделок ”. Нужно сказать , что указанным распоряжением Госкомимущества не рассмотрен во прос об основаниях , которые могут служить причиной отказа в даче согласия на залог государстве нного имущества . Единственное относящееся к данному вопросу положение со держится в п .2.3, который устанавливает , что при непредоста влении полного перечня документов комитет впр аве отказать в рассмотрении заявления о п олучении согласия на залог имущества . Пе речень документов выступает , таким образом , ка к условие рассмотрения заявления , а не как условие согласия или несогласия на залог государственной собственности . Вполне естественн о , что залог государственной собственности не может не контролироваться к о мпет ентными органами , однако отсутствие официально закрепленного перечня оснований для отказа в залоге легко может повести к слишком широкой свободе чиновничьего усмотрения , что не слишком желательно для торгового обор ота . Любые изменения и дополнения к д о говору о залоге государственного имущества осуществляются в том же порядке , что и заключение первоначального договора. Законом РФ “ О залоге ” ( ст .17 ) предусматривалась обязанность залогодержателя выдать залогодателю ( по его требованию ) документы , подтвержд ающие полное или частичное исполнение обеспеченного залогом обязательства . Р аспоряжение предусматривает обязанность залогодателя предоставить эти документы в соответствующий комитет по управлению имуществом. Поскольку залогодателем может быть только собств енник , то при передаче имуществ а в залог не собственником залоговая сдел ка должна быть признанна недействительной . С целью избежать такого неприятного последстви я залогодержателю нужно удостовериться о нали чии у залогодателя права собственности на передав а емое в залог имущество . Действующее законодательство не защищает залогод ержателя от требований собственника вещи , есл и вещь залогодержателем была принята в за лог от не собственника . Таким образом , не добросовестный залогодержатель , ни добросовестны й закла д одержатель не защищены де йствующим законодательством от недобросовестности залогодателя , в случае , когда последний пере даст в залог имущество , в отношении которо го у него отсутствует право собственности . В силу этого залогодержателю следует всегд а проявля т ь должную осторожность и внимание и во всех случаях заключения залоговой сделки требовать от залогодателя документы , подтверждающие его право собственнос ти на имущество , которое предполагается перед ать в залог. Итак , интересы добросовестного залогодержател я , принявшего в залог имущество от не собственника , не могут защищаться с помощью конструкции защиты интересов добросовест ного приобретателя . Прежде всего залогодержатель (закладодержатель ) не является приобретателем имущества . Он приобретает не имущество, а право искать удовлетворения из стоимости имущества , а это вполне разные вещи . З алогодержатель может являться владельцем имущест ва , но в этом случае его интересы защи щаться не против собственника имущества как такового , а против лиц , незаконным образо м л ишающих его владения этим им уществом . Если собственник вздумает похитить свое имущество у залогодержателя , последний в праве воспользоваться своим правом стребовать имущество из чужого незаконного владения . Н о добросовестность залогодержателя не может б ыть защитой против виндикационного ис ка собственника. У имущества , передаваемого в залог , мо жет быть несколько собственников . Общая собст венность может быть совместной и долевой . Долевая собственность имеет место , когда опре делены доли каждого собственника в п р аве собственности ; если же доли участников не опре делены , имеет место совместная собственность. Если имущество находится в общей совм естной собственности , то каждый из участников совместной собственности вправе совершать сд елки по передаче такого имуществ а в залог , но сделать это он вправе по согласию участников совместной собственности . При чем в соответствии со ст .253 части первой ГК такое со гласие презюмируется независимо от того , кем из участников совершается сделка по пере даче в залог имущества , находя щегося в совместной собственности . Эта норма защищает интересы залогодержателя , принявшего в залог имущество , находящееся в общей совместной собственности . Если окажется , что не было достигнуто согласие всех участников совместной собственности на передачу в залог принадлежащего им имущества и один из участников общей совместной собственности пере дал в залог имущество , не имел на то полномочий , то сделка может быть признана недействительной по требованию остальных участ ников только в том случае , если доказа н о , что залогодержатель знал или заведомо должен был знать об этом. Если имущество находится в общей доле вой собственности . То процедура передачи его в залог будет различной в зависимости от того , передается ли в залог все имущество или только доля одного и з собственников . Если в залог передается все имущество , то для этого необходимо соглас ие всех собственников , поскольку в соответств ии со ст .246 части первой ГК распоряжение имуществом , нахо дящимся в долевой собственности , осуществляется по соглашению всех участников . Если ж е в залог передается только доля одного из собственников , то собственник соответствующе й доли вправе передать ее в залог по своему усмотрению. Также следует иметь ввиду , что в р яде случаев право выступать в качестве за логодателя может быт ь ограничено правовым и актами или учредительных документах юридиче ского лица . Так , например , в соответствии с Указом Президента РФ от 7 октября 1992г . № 1186 инвестиционные фонды не имеют права совершать залоговые сделки. Права и обязанности залогоде ржател я : 1. имеет право владения (при закладе ) ; 2. не имеет права использования ; 3. нет права собственности ; 4. обязан обесп ечить надлежащее хранение (при закладе ) ; 5. обязан страховать (при закладе ) за счет залогодател я 6. сохраняе т залоговое право при пе реходе права собственности к третьему лицу ; 7. имеет право истребовать имущество из незаконного владени я третьего лица ; 8. имеет право проверять наличие и сохранность имущ ества (при ипотеке ); 9. может запрещ ать последующие залоги ; 10. имеет право реали зовать имущество при наступлении срока исполнения обязательства по установленны м в законе правилам О бщее правило – продажа имущества осущес твляется по решению суда . Договором може т быть установлен иной порядок (например , ст .342 ГК РФ ), в частности , перех од права собственности к залогодержа телю . ФГК считает ничтожными договоры , ра зрешающие кредитору “ присвоить вещь или расп оряжаться ею ” в отсутствии платежа (с т .207). и удовлетворить свое требование из полученной суммы преимущественно перед другими кредито рами залогодателя ; 11. обязан возвр атить залогодателю часть вырученной от реализ ации имущества суммы , превышающую размер долг а. Права и обязанности залогодателя : 1. имеет право владения (при ипотеке ) ; 2. имеет право пользования (при ипотеке , иногда при закладе ) ; 3. сохраняет пр аво собственности ; 4. обязан обесп ечить надлежащее хранение (при ипотеке ) ; 5. обязан страх овать (при ипотеке ) за свой счет ; 6. может отсужд ать (передавать ) заложенное имущество ; 7. имеет право истребовать имущество из незакон ного владения третьего лица ; 8. имеет право проверить наличие и сохранность имущества (при закладе ) ; 9. имеет право закладывать заложенное имущество ; 10. имеет право требовать возврата вещи после надлежащего исполнения обязательства ; 11. имеет право тр ебовать оставшуюся после уплаты до лга вырученной от реализации имущества суммы. 4) Оформление залога Несмотря на перспективность и явную пользу развития за логовых отношений , оформление конкретных договоро в залога жилых помещений зачастую наталкивает ся на определенные трудности , вызванные прежде всего несовершенством законодательной баз ы. Трудности начинаются с определения пере чня обязательных условий договора о залоге . В соответствии с частью 1 ст .339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предм ет залога и его оценка , размер , существо и срок исполнения обязательства , обеспеченного залогом , а также у какой из сторон дог овора находится заложенное имущество . Казалось бы . Данная норма однозначно определяет пере чень обязательных условий . Необходимост ь наличия данных условий в договоре об ипотеке подтверждается также пунктом 5 Указа Президента РФ № 293 от 26 февраля 1996г. “ О дополнител ьных мерах по развитию ипотечного кредитовани я ”. СЗ РФ , 1996г ., № 10, ст .880, п .5 Однако в Постанов лении Пленума Вер ховного суда РФ и Высшего Верховного Суда РФ № 6 / 8 от 01 июля 1996г . “ О некоторых вопросах связанных с прим енением части первой ГК РФ ” “ Росси йская газета ” , 14 августа 1996г. , указывается , что в случаях , когда залогодателем является должник по основному о бязательству,условие о существе , размере и сроках исполнения обязательства , обеспеченного залогом , следует признавать согласо ванным , если в договоре о залоге имеется отсылка к договору , регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие ус л овия . Понять логику подобного рас суждения достаточно сложно . Если согласиться с точкой зрения , изложенной в указанном по становлении , возникает вопрос о форме , в к оторой должно совершаться согласие об изменен ии основного договора , обеспеченного залогом . С о дной стороны , изменение условий договора совершаетсяв той же форме , что и заключение договора ( ст .452 ГК РФ ). Осн овной договор , как правило , заключается в простой письменной форме , и следовательно , изм енения к нему . Казалось бы , также должны совершаться в простой письменной форме . С другой стороны . С случае отсутствия в договоре об ипотеке условий о существе , разнице и сроке исполнения основного обяза тельства с отсылкой косновному договору согла шение об изменении условий основного договора одновременно яв л яется и соглашен ием об изменении договора об ипотеке , непо средственно (без оформления дополнительного согла шения к договору о залоге ) изменяющим усло вие залога . Договор об ипотеке подлежит со вершению в наториальной форме и государственн ой регистрации под у грозой недейств ительности сделки . Значит и соглашения об изменении условий основного договора , обеспеченно го залогом недвижимости , должно быть , по в идимому , наториально удостоверено и зарегистриров анно в соответствующем государственном органе . Поскольку в законодательстве нигде прямо не указывается на необходимость регистр ации дополнительных соглашений к основному до говору , обеспеченному залогом , следствием вышеуказ анного судебного толкования будет не разъясне ние порядка применения закона , а наоборот , ухуд ш ение качества правового регулир ования. Формирование конкретных обязательных услови й в договоре о залоге также может пре дставлять определенные трудности . Например , услови е об оценке предмета залога . В соответстви и с пунктом 5 Указа Президента РФ № 293 и п о смыслу ч .1 ст . 339 и ч .2 ст .421 ГК РФ предмет залога оценивается по соглашен ию сторон , причем стороны свободны в своей оценке . Но следует учитывать , что в си лу ч .1 ст .343 и ч .1 ст .338 ГК РФ залогодател ь обязан страховать заложенное имущество (есл и иное не предусмотрено соглашением сто рон ) в полной его стоимости от рисков утраты или повреждения , если полная стоимость превышает размер обеспеченного залогом требо вания , - на сумму не ниже размера требовани й , но при страховании имущества страховая сумма (или иное не предусмотрено д оговором страхования ) не должна превышать дей ствительной стоимости имущества . Несоблюдение зал огодателем обязанности по страхованию предмета залога дает залогодержателю право требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом об я з ательства и при неисполнении эт ого требования обратить взыскание на предмет залога. Описание предмета ипотеки , в соответстви и с пунктом 5 Указа Президента РФ № 293, до лжно быть достаточным для его идентификации . Для описания предмета залога при ипотеке ж илых помещений необходимо указание адреса недвижимости , общей , жилой и приведенно й площади квартиры , количества комнат в кв артире , доли закладываемого имущества а также описание закладываемой комнаты (при залоге одной из комнат ). Следует учитывать , что в соответств ии с ч .2 ст .339 ГК РФ договор о залоге имущества должен быть наториально удостоверен . Согласно ст .55 Основ законодательства РФ о натори ате договоры о залоге имущес тва , подлежащего регистрации , могут быть удост оверены при условии предоставления до куме нтов , подтверждающих право собственности на з акладываемое имущество . В наториальной практике сложилось правило об обязательном указании реквизитов правоустанавливающих документов в д оговорах об отсуждении или залоге имущества , подлежащего регистрации. В связи с вышеупомянутым возникает вопрос о применимости для ипотек и нормы ГК , допускающей залог вещей , котор ые залогодатель приобретет в будущем ( ч .6 ст .340 ГК РФ ). Возможны две точки зрения . С одной стороны , можно сказать , что поскольку ГК введен в дей ствие позднее О снов законодательства о наториате , то применяется более поздний закон . Другая точка зрения , представляющаяся более правильной заключается в том , что ст .55 Основ законодательства не противоречит норме ГК , но исключает из под ее действия и муществ о , подлежащее регистрации . В самом деле , оф ормление залога жилых помещений связано с наложением запрета на отсуждение закладываемог о имущества ( ст .76 Основ зако нодательства РФ о наториате , п .70 Инструкции о порядке совершения наториальных действий государственными наториальными конторами Р СФСР от 06 января 1987г . № 01116-001, ч .2 ст .346 ГК РФ ). Наложение запрещения на чужую вещь существенно ограничит права собст венника ( ст .209 ГК РФ ). Кроме того , залог жилья , которое залогодатель приобретет в буд ущем , не создает реального обеспечения кредита , т.к . не исключается возможность , что жилья в итоге не будет приобретено. В принципе , возможность реализации подоб ных отношений , конечно , существует , но оформлят ься они должнынесколько иначе . Можно , например, при предосталении кредита на покупку жилья заключать в обеспечение данного кред итного договора договор залога с продавцом жилья с указанием в кредмтном договоре , что денежные средства предоставляются покупателю исключительно на покупку определенногожилог о помещения , причемпредоставление средс тв будет производиться путем выплаты стоимост и жилья продавцу . После регистрации с согл асия залогодержателя договора купли-продажи покуп атель в силу ч .1 ст .353 ГК РФ, становится на место залогодателя. При рассмотрен ии вопроса о пред мете залога при ипотеке жилья следует учи тывать особенности , связанные с тем , что п раво на жилище относится к основным конст итуционным правам граждан , в связи с чем государство осуществляет особую защиту прав . В частности , ст .292 ГК РФ п редусматривает , что для отсуждения жилого помещения , в котором пр оживает несовершеннолетние члены семьи собственн ика , необходимо согласие органа опеки и п опечительства . Залог не является осуждением и мущества , поэтому для оформления собственно з алога согл а сия органа опеки и попечительства не требуется , если конечно , несовершеннолетний не входит в число собстве нников . Сторого говоря , банки практикующие выд ачу кредитов под залог жилья , обычно требу ют чтобы закладываемая квартира была ” чистой ” , т.е . чтобы та м не было прописанных лиц и ч тобы собственник имел другое жилое помещение , пригодное для проживания собственников и членов его семьи . Однако ГК ( ч .1 ст .346, ч .1 ст .338 ) пред оставляет право залогодателю пользоваться заложе нной квартирой . Залогодатель в прин ципе может прописать в заложенной квартире свои х несовершеннолетних детей после регистрации залога . В связи с этим в случае обращ ения взыскания на заложенную квартиру при ее реализации могут возникнуть проблемы , св язанные с проживанием в ней несоверше н нолетних членов семьи собственника . Реши ть такоую проблему можно следующим образом . Гражданский кодекс действительно предоставляет залогодателю право пользования заложенной квар тиры , но только залогодателю , а не членам его семьи . Следовательно прописк а членов семьи залогодателя (предоставления им жильяв постоянное пользование ), в том числе несовершеннолетних , в заложенную квартиру бе з согласия кредитора может рассматриваться ка к передача предмета залога в безвозмездное пользование другим лицам без с о гласия залогодержателя с последствиями , п редусморенными ст .351 ГК РФ о досрочном требовании исполнения обязательства и обращении взыскания . Хорошие результаты могли бы дать извещение о залоге жилого помещения и всех его пос ледствиях органов , осуществляющ их учет гр аждан по месту жительства и пребывания , и контроль этих органов за поддержанием ре жима заложенного имущества , однако соответствующи е правовые механизмы в настоящее время от сутствуют. Масса осложнений , возникающих при регист рациизалога жилых по мещений , связано с наличием различных запрещений , наложенных на сделки с квартирой компетентными органами в связи и исками о признании недействител ьными сделок с квартирой , расследованием угол овных дел , несогласованными перепланировками квар тиры и другими основаниями . Как пр авило , стороны договора узнают о возникших осложнениях уже при регистрации залога , что достаточно неудобно , т.к . некоторые залогодерж атели предоставляют кредит сразу после натори ального удостоверения договора , не учитывая , ч то договор , п одлежащий регистрации , с читается заключеннымс момента такой регистрации . Дело в том , что при удостоверении сде лок натариусы (да и стороны договора ) зача стую ограничиваются требованием справки БТИ ( ф .11 “ A” ), в которой указывается н а отсутствие в БТИ сведен ий о нал ичии запрещений и т.д . Однако сведения о наличии запрещений и арестов концентрируются не в БТИ , а у держателя реестра пра в на жилые помещения , которым в настоящее время в г . Москве является Коммитет муниципального жилья . Поэтому при оформлении согл а шения об ипотеке квартиры желательно не т олько требовать справку из БТИ , но и в ыписку из реестра прав на жилые помещения ( Базы данных собственников жилья г.Москвы ). Согласование условий договора об ипотек е о существе , размере и сроке исполнения основного обязательства трудностей не вызывает . Однако следует отметить , что в д оговоре об ипотеке необходимо указывать сущес тво , размер и срок обеспеченного залогом о бязательства , а не только вид и реквизиты договора , из которого обязательства вытекают. Говоря о существе обеспеченного за логом обязательства , следует подчеркнуть , что договоры некоторых видов предусматривают возникн овение залога в силу закона . Это , в час тности , продажа товара в кредит (в рассроч ку )- ст .488,489 ГК РФ, а так же рента и пожизненное со дер жание с иждивением ( ч .1 ст .587 ГК РФ ) . Несомненно , однако , что натар иусом , удостоверяющим соответствующие договоры , сл едует разъяснить сторонам сделки содержание н орм , регулирующих залоговые отношения. 5) Прекращение залога Правовое регу лирование отн ошений , возникающих при прек ращении залога , так же далеко от совершен ства. Прежде всего не до конца урегулирован вопрос об основаниях прекращения залога . В подпункте “ a” п .16 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР № 11 от 21 де кабря 1993г . “ О некоторы х вопросах , возникающ их у судов по делам о наследовании ” указывается , что “ на требование залогодер жателя по обязательствам обеспеченных залогом , шестимесячный срок , установленный ст .554 ГК РС ФСР , не распространяется , поскольку из ст .201 ГК РСФСР вытекает, что право залога со смертью не прекращается ” . Статья 201 ГК РСФСР соде ржала перечень оснований прекращения залога . Следовательно , по смыслу указанного постановления , перечень оснований прекращения залога , содер жавшийся в ст .201 ГК РСФСР , является исчерп ывающим . Статья 201 ГК РСФСР аналогична ст .352 ГК РФ . Таким образом , можно сделать вывод о том , что действующая в настоящее время норма ст .352 ГК РФ также содержит исч ерпывающий перечень оснований прекращения залога . Однако ст .352 ГК РФ не предусматривае т таких важных оснований прекращения залога как прекр ащение по соглашению сторон , прекращение по решению суда и прекращение в связи с переходом права собственности к залогодержател ю . Что касается прекращения гражданских прав и обязанностей по решению суде б ных органов , ГК РФ вообще не преду сматривает такой возможности По всей видимости , исходя из существа гражданско-правового института залога , принципа свобода договора и положений процессуальных кодексов об обязательности исполнения вступивш их в законную сил у судебных решений , все-таки можно говорить о том , что залог может быть прекращен как судебным решени ем , так и по согласию сторон , а также переходом права собственности на заложенное имущество , однако ввиду существования неотем лемого постановления Пленума Верховного Суда РФ та кой вывод нуждается в дополнительном судебном толковании. Ряд проблем также связан с регулирова нием процесса реализации заложенного жилого п омещения с публичных торгов . Статья 349 ГК РФ предусматр ивает две формы реализации – по решен ию суда и на основании наториально удостоверенного соглашения залогодателя с зало годержателем , заключенного после возникновения ос нований для обращения взыскания . В принципе возможность заключения соглашения о порядке обращения взыскания достаточно привл е кательна для сторон , т.к . позволяет изб ежать осложнений , связанных с несовершенством судебной системы , и в наибольшей степени соблюсти интересы как залогодержателя , так и залогодателя . Однако ч .1 ст .350 ГК РФ устанавливает , что реализация заложенного имущ ества производи тся с публичных торгов “ в порядке , установленном процессуальным законодательством , если законом не установлен иной порядок ” . Но в порядке преду смотренном процессуальным законодательством , торги организуются судебным исполнителем и проводятс я по исполнительным документам , исчерпыва ющий перечень которых содержится в ГПК РСФСР. Заключение договора на торгах регулирует ся также статьями 447,448 ГК РФ , однако в указанных нормах прямо не указывается , что они применяются для залоговых отношений. Не урегулирован также вопрос о том , каким актом должно формироваться право собственности залогодержателя в случае останов ления последним предмета залога за сабой при объявлении повторных торгов несостаявшимися . Представляются возможными такие документы , к ак заявление в адрес регистрирующего органа , специального решения залогодержателя либо и то и другое. Есть также еще одна проблема . В со ответствии с ч .4 ст .350 ГК РФ если залогодержатель не в оспользуется правом оставить за собой предмет залога в течении месяц а со дня объявления повторных торгов несостоявшимися , д оговор о залоге прекращается . Право собственн ости залогодержателя на недвижимость возникает только после государственной регистрации данно го права ( ч .2 ст .8 ГК РФ ). Реализация предмета залога по реше нию суда в настоящее время также неотлажена . Прежде всего существуют чисто орг анизациооные проблемы , заключающиеся в недостатке квалифицированных судей и судебных исполните лей . С другой стороны , при вынесении решен ия об обращении взыскания арбитражным су д ом возникают осложнения , связанные с взаимодействием общих и арбитражных судо в . Например , были случаи , когда народные су ды при оставлении залогодержателем предмета з алога после объявления несостоявшимися торгов , проводимых по решению арбитражных судов , в ыносили определения о переходе к залогодержателю права собственности , указывая при этом , что определение вынесено “ во исполнение порядка и способов исполнения решения ар битражного суда ” . М.В . Сапожников , давая такую характеристику , как оформлени е залога , правильно заметил . Что действит ельно ГК РФ по правовому регулированию от ношений , возникающих при прекращении залога н е только далек от совершенства , но и н а мой взгляд не имеет достаточно важных основанийпрекращения залога . Поэтому хотелось б ы добавить , ч то со становлением все более правового государства , законы и кодексы не только примут свой образ , но и преобретут силу действие и обширность круга правоотношений , которые в них нуждаю тся. III Заключение В цивилистической литературе долго велся спор о том , относится ли залог к числу институтов вещно или обязательственно го права . В последнее время делается акцен т на вещно-правовой характер залога. Следует при этом иметь ввиду , что залог не является вещным правом в той степени , в которой вещным правом яв ляется , например , право собственности или хозя йственного ведения . Во-первых , существующая в р оссийском праве конструкция залога очень широ ка . Она включает в себя и такой вид залога , который никак не может быть хар актеризован как вещное право,-залог товаро в в обороте . Во-вторых , даже при всем своем вещном характере залог все же продолжает оставаться способом обеспечения испол нения обязательств . “ Вещность ” залога существует лишь по стольку , поскольку она в состоянии обеспе чить основное обязательство . Поэтом у спор о вещно-правовом или обязательно-правовом хар актере залога должен быть решен в форме признания двойственной природы залога . Залог порождает два вида отношений – между залогодателем и залогодержателем и вещью , т.е . с одной стороны , залог – это спосо б обеспечить обязательства должника путем установления относительной правовой сфер ы с кредитором , а с другой – непосред ственная правовая связь залогодержателя и вещ и . Поэтому залог может быть охарактеризован как вещный способ обеспечения обязательства. Список используемой лит ературы 1) “ Гражданское и торговое право ” М . 1996г. Е.Б огатых , издательство “ Инфра М ” 2) “ Гражданское и предпринимательское п раво ” Сбо рник документов , М . 1996г ., издательство “ Манускрипт ” 3) “ Залоговое право ” учебное и практическое пособие А.А.Вишневский , М . 1995г ., издательство “ Бек ” 4) “ Комментарии к части 1 ГК РФ д ля предпринимателей ” М . 1996г ., Московская типография № 13 Комитета РФ по печати 5) “ Юридический мир ” Журнал , Выпуск № 1 з а 1997г. издательство “ Дело и право ”
1Архитектура и строительство
2Астрономия, авиация, космонавтика
 
3Безопасность жизнедеятельности
4Биология
 
5Военная кафедра, гражданская оборона
 
6География, экономическая география
7Геология и геодезия
8Государственное регулирование и налоги
 
9Естествознание
 
10Журналистика
 
11Законодательство и право
12Адвокатура
13Административное право
14Арбитражное процессуальное право
15Банковское право
16Государство и право
17Гражданское право и процесс
18Жилищное право
19Законодательство зарубежных стран
20Земельное право
21Конституционное право
22Конституционное право зарубежных стран
23Международное право
24Муниципальное право
25Налоговое право
26Римское право
27Семейное право
28Таможенное право
29Трудовое право
30Уголовное право и процесс
31Финансовое право
32Хозяйственное право
33Экологическое право
34Юриспруденция
 
35Иностранные языки
36Информатика, информационные технологии
37Базы данных
38Компьютерные сети
39Программирование
40Искусство и культура
41Краеведение
42Культурология
43Музыка
44История
45Биографии
46Историческая личность
47Литература
 
48Маркетинг и реклама
49Математика
50Медицина и здоровье
51Менеджмент
52Антикризисное управление
53Делопроизводство и документооборот
54Логистика
 
55Педагогика
56Политология
57Правоохранительные органы
58Криминалистика и криминология
59Прочее
60Психология
61Юридическая психология
 
62Радиоэлектроника
63Религия
 
64Сельское хозяйство и землепользование
65Социология
66Страхование
 
67Технологии
68Материаловедение
69Машиностроение
70Металлургия
71Транспорт
72Туризм
 
73Физика
74Физкультура и спорт
75Философия
 
76Химия
 
77Экология, охрана природы
78Экономика и финансы
79Анализ хозяйственной деятельности
80Банковское дело и кредитование
81Биржевое дело
82Бухгалтерский учет и аудит
83История экономических учений
84Международные отношения
85Предпринимательство, бизнес, микроэкономика
86Финансы
87Ценные бумаги и фондовый рынок
88Экономика предприятия
89Экономико-математическое моделирование
90Экономическая теория

 Анекдоты - это почти как рефераты, только короткие и смешные Следующий
- Доктор, я как получу зарплату, так смеюсь не переставая!
- Ну и хорошо! Смех продлевает жизнь!
- Т.е. до пенсии дотяну?
- Конечно! А там ещё смешнее будет!
Anekdot.ru

Узнайте стоимость курсовой, диплома, реферата на заказ.

Обратите внимание, реферат по праву и законодательству "Залог - как способ обеспечения исполнения обязательств", также как и все другие рефераты, курсовые, дипломные и другие работы вы можете скачать бесплатно.

Смотрите также:


Банк рефератов - РефератБанк.ру
© РефератБанк, 2002 - 2016
Рейтинг@Mail.ru