Учредительный договор простого товарищества

Учредительный договор простого товарищества - один из наиболее универсальных договоров , используемых в комме рческой практике . Это об ъясняется ка к упрощенной процедурой создания товариществ а , так и рядом преимуществ в налогоо бложении. Простые товарищества создаются несколькими физическими или юридическими лицами путем заключения между ними д оговора товарищества (учредительного договора ) в целях образования нового право способного соединения для ведения от ег о имени совместной деятельности в сфере торговли или промысла. Учредительный договор ( как и договор любого другого вида ) я вляется сделкой . Ее имеет смысл охаракте ризовать как многост ороннюю (так как при создании товарищества требуется дос тижение соглашения двух и более участник ов ), возмездную (иногда безвозмездную ); характер сделки может быть организационным , имущ ественным (если участники вносят вклады в складочный капитал , оборот ко т орого затем приносит имущественные в ыгоды или убытки ) или доверительным. Еще древние римские юристы писали : "Договоры товарищества заключаются или для объединения всех имуществ , или для какого-либо промысла , или для сбора госуд арственных налогов (societas vectigalium) или даже дл я какого-либо одного дела ". Ульпиан . Дигесты Юс тиниана . Кн . XVII. Титул II. П . 6 // Памятники римско го права : Законы XII таблиц . Институции Гая . Дигесты Юстиниана . М ., 1997. С . 428. Внесение вкладов в со вместную деятельность , правовой режим имущества товарищей , рас пределение прибылей и убытков — эти и другие институты римск ого права прослеживаются в современном з аконодательном регулировании простого товариществ а в России . Но если в римском п раве основное внимание уделялось иму щественным аспектам внутренних взаимоотношений между самими товарищами , в наше время стало активно развиваться регулирование внешней стороны бытия товарищества — отношений его участников с третьими лицами. Значение договора простого товарищества , его место в гражданском обороте в первую очередь обусловлены тем , ч то это — единственный предусмотренный ГК догов ор , регулирующий совместную деятельность его участников . Такая деятельность может бы ть направлена на дости жение любых закон ных целей. Во всех случаях , когда достижение того или много результата невозможно в одиночку , либо чрезмерно обремени тельно для одного лица , договор простого товарищества незаменим для ведения совместной деятельности нескольких сторон . Совместная деятельность не является самоц елью д ля участников договора , она — л ишь средство достижения определенного резуль тата , общей для всех участников цели . В договоре простого товарищества интересы его участников не противоположно направ лены , а устремлены к достиже нию общей для всех цели. В недавн ем прошлом договор о совместной деятель ности был одной из самых распространенных сделок хозяйственног о оборота , причем в большинстве случаев он выступал притворной сделкой , прикрыв ающей действительные отношения между сторона ми . Этому способствовали и про б елы налогового законодательства , и л егкость маскировки истинных намере ний сторон . На практике нередко встречаются случаи , когда предметом так называемых договоров о совместной деяте льности являются , например , поставка продукции и товаров , выполнение работ , оказа ние услуг , предоставление безвозмездной либо возмездной помощи и т.д . В этой связи имеет смысл выделить отличительные черты хозяйственного договора , позволяющего отнести его к категории договоров о совместной деятельности : · во-первых , это - наличи е единой цели для всех участник ов совместной деятельности , которую предполаг ается достичь согласно заключенному договору ; · во-вторых , объединение имущества и усилий участников для достижения поставленной цели , что непременно должно найти отражение в текст е договора (притворные договора , как прав ило , теряют смысл , если для их заклю чения требуется объединение имущества сторон ). Договор простого товарищества является консенсуальным ; он счи тается заключенным с момента , когда стороны достигли соглаше ния по в сем его существенным ус ловиям : о предмете , вкладах участников в общее дело и об обязанностях по ведению совместной деятельности. Предметам договора простого товарищества является совместное ведение деятельности , направленной к достижению общей для всех уча стников цели . Поэтому поняти я «договор простого товарищества» и «дог овор о совместной деятельности» — синонимы . Статья 1041 ГК РФ содержит легальное определение договора простого товарищества . Анализ данной нормы позволяет назвать ряд его обязательных при знаков : 1) это объединение двух или более лиц ; 2) объединение не приводит к образованию юридического лиц а . Товари щам нет необходимости регистрировать в регистрационной палате , в налоговой инспекции , комитете по управлению государ с твенным или муниципальн ым имуществом и т.п .; 3) объединение св язано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности ; 4) для совместной деятельности товарищи вносят , и соединя ют свои вкла ды (ст. 1042 ГК РФ ); 5) общей целью участников простого това рищества мо же т быть осуществление либо предпринимательско й дея тельности , либо иной деятельности , н е противоречащей закону и не направленно й на получение прибыли. В тех случаях , когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения пр ибыли (предприним ательская деятельность ), с торонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или ) коммерческие органи зации . Исключение составляет участие в д оговоре некоммерческой организации , если пред принимательская деятельность не противоречит целям , ради ко т орых она соз дана (п. 3 ст. 50 ГК ). Во всех остальных случаях круг уч астников договора не ограничен. Исключение из правила о том , что объединение лиц в виде простого то варищества государственной регистрации не по длежит , составляет финансово-промышленная гру ппа (далее - ФПГ ). Это объясняется ее особым поло жением и целями , ради которых она создается. Согласно ст. 5 Федерального закона от 30 ноября 1995 г . "О фи нансово-промышленных группах " Федеральный закон от 30 ноября 1995 г . "О финансово-промышленных гру ппах " - СЗ Р Ф , 1995, № 49, ст. 4697. регистрации ФПГ предшествует регистра ция ее центральной компании . Последняя в ыступает от имени всех участников ФПГ в их отношениях с третьими лицами и подлежит регистрации в обычном поря дке как юридическое лицо. Сама Ф ПГ регистрируется по заявке своей центральной компании , пода ваемой в Министерство экономики РФ . Постановление Правите льства РФ от 2 февраля 1998 г. № 104 "О возложении на Министерство экономики Россий ской Федерации функций уполн омоченного федерального государственного ор гана по государственному регулированию созда ния , деятельности и ликви дации финансово-пром ышленных групп " — СЗ РФ, 1998, № 6, ст. 738. По рядок регистрации должен отвеч ать ст. 5-9 Закона "О финансово-промыш ленных группах " и Положению о порядке ведения госуд арственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации , утв . постановлени ем Правительства РФ от 22 мая 1996 г. № 621. Положение о порядке ведения государственн ого реестра финансово-промышленных групп Росс ийской Феде рации , утв . постановлени ем Правительства РФ от 22 мая 1996 г. № 621 - СЗ РФ, 1996, № 22, ст. 2699. Отдельные ФПГ представляют из себя разновидности про стого товарищества . В то же время , не являются таковыми , н апример , те из них , которые образованы осно вным и дочерним акционерными обществами , но не имеют специального дог овора об управлении дочерним обществом с о стороны основного . Однако государственной регистрации подлежат все ФПГ. Сфера применения договора простого товарищества достаточно широка . Наибо лее часто он за ключа ется в следующих случаях : 1. При совместном долевом строи тельстве юридическими лицами зданий , сооружен ий , заводов , дорог , гаражей , а также ж илых домов . В этом случае он может называться договором : о совместной деят ельности ; об участии в доле вом стр оительстве ; долевого участия ; о сотрудничестве и т.д . Однако сам факт совместного долевого строительства и наличие всех указанных выше признаков позволяет в большинстве случаев квали фицировать его к ак договор простого товарищества ; 2. При созд ании акционерного общества закрытого или открытого типа . Здесь между учредителями общества заключается договор о совместн ой деятельности , целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица. 3. В соответствии со ст . 19 Закона о жи лищной политике одним из основа ний для приобре тения жилья в собственность граждан явля ется их участие в жилищном строительстве путем организации товариществ индивидуальны х застройщиков . Последние вправе создать коллектив застройщиков либо в форме юри диче с кого лица (например , товарищ ества собственников жилья ), либо в форме простого товарищества , оговорив в догов оре степень и характер своего участия в нем ; 4. Закон о приватизации не предусматривает возмо жность заключения членами трудового коллекти ва приватиз ируемого предприятия договора простого товарищества для участия в конкурсе или аукционе по продаже пред приятия . Но в Законе не существует и прямых запретов на заключение в пр оцессе приватизации таких договоров как между юридическими , так и физическими ли ц а ми. 5. Догов ор простого товарищества широко используется и в иных , кроме перечисленных , сфер ах предпринимательства для совместного дости жения стоящих между коммерческими организаци ями целей и задач. ГК РФ не предусматривает никаких ограничений на виды дея тельности , которые м огут быть предметом договора , т.е . в рамках договора товарищи могут осуществлять любую деятельность , не запрещенную зако ном , в том числе и лицензируемую . Со гласно ст . 49 ГК РФ , юридическое лицо , осуществляющее лицензируемый вид деятель н ости , обязано иметь лицензию , выданн ую в установленном порядке Постановление Правительства РФ от 24.12.94 N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятель ности ". . В таком сл учае операции в рамках лицензируемой дея тельности должен производить тот участни к простого товарищества , который име ет соответствующую лицензию. Договор простого товарищества следует отличать от учред ительного , заключаемого учре дителями полного товарищества , товарищества на вере , общества с ограни ченной ответственностью или др угого хозяйственного общества . Учредительный договор является учредительным документом вновь создаваемого юридического лица и действует на всем протяжении его суще ствования . Напротив , договор о совместной деятельности , если он приводит к созд анию самостоятель н ого юридического лица , прекращается , а общее имущество товарищей , если иное не предусмотрено до говором , становится соб ственностью этого юрид ического лица. В качестве особой разновидн ости простого товарищества ГК выделяет н егласное товарищество , т . е . так ое товарищество , существова ние которого не ра скрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК РФ ). Негласное товарищество может быть как ко ммерческим , так и некоммерческим . Особенности правового регулирования договора негласного товарище ства заключаются в том , чт о ведение общих дел товарищей о существляется каждым из них в отдельност и , формально самостоятельно . Соответственно ка ждый из товарищей самостоятельно несет о тветственность по заключенным им сделкам с третьими лицами . В то же время в отношениях между самим и товарищами действует правило о том , ч то обязательства , принятые ими на себя в процессе ведения совместной деятельност и , являются общими . Во всем остальном этот вид договора простого товарищества подчиняется общим нормам ГК о простом товариществе. Кредитор ы , совершившие сделку с одним из участников негласного товари щ ества , не вправе предъявлять каких-либо т ребований к другим участникам догово ра даже узнав о существовании негласного товарищества . В данном случае закон исходит из принци па , согласно которому негласное товарищ ество для всех третьих лиц не сущес твует . Поэтому даже в отношении участник ов негласного коммерческого товарищества воп рос об их солидарной ответственности пер ед третьими лицами возникать не должен. Разумеется , негласные товарищества не м огут создаваться с целью ограничения конкуренции , злоупотре бления доминирующим положением на рынке (абз . 2 п . 1 ст . 10 ГК РФ ) либо реализации иных попыток обхода антимонопольного за конодательства (ст . 168, 169 ГК РФ ). Основными обязанностями участника до говора простог о товарищества являются : 1) Внесение вклада в общее дело, Вкладом товарища может быть все то , что он вносит в общее д ело : деньги , вещи , имущественные и неимуще ственные права и т.д . Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному со г лашению сторон. 2) Ведение совмес тно с другими участниками предусмотренной договором деятельности . Само по себе соединение вкладов товарищей еще не гара нтирует достижения поставленных договором це лей , создавая лишь необходи мые для этого материальные предп осылки . Содержание обязанности товарища действовать совместно с другими для достижения общей цели обусловлено , разумеется , как характером этой цели , так и конкретным распределени ем ролей между товарищами. В том случае , когда лицо участву ет в простом товар иществе лишь своей деятельностью (трудовое участие ), она выступает и в качестве вклада (в той мере , в какой она необходима для создания материальной базы совместной д еятельности ) и как собственно участие в совместной деятельности. Основными правами участн ика прос того товари щества являются : 1) Права на у частие в управлении и ведении общих дел товарищества . Управление общими делами осуществляется всеми товарищами сообща , если иное не предусмотрено договором . Ве дение общих дел товарищей может осуществ лятьс я каждым из них . Договором может быть также предусмотрено , что веде ние общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей . В этих случ аях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью , подпи санной всеми остальными това рищ а ми , либо самим письменным договором простого товарищества . Полномочия участника на ведение общих дел товарищей мог ут быть ограничены (либо вовсе отсутство вать ) договором простого товарище ства или доверенностью . Однако оспорить сделку , сове ршенную таким н е уполномоченным т оварищем , можно , лишь доказав , что контраг ент по сделке знал или должен был знать об ограничении или отсутствии полномочий (п. 3 ст. 1044 ГК РФ ). 2) Право товарища на информацию , закрепленное ст. 1045 ГК , о зна чает возможность знакомиться с о всей документацией по ведению дел товари щества . Право на информацию имеет не только самостоятельную ценность , но также служит важной гарантией осуществления в сех других прав , вытекающих из договора простого товарищества . Поэтому любые ог раничения или о т каз от прав а на информацию , даже по соглашению самих товарищей , ничтожны. 3) Права , возника ющие в отношении общего имущества , в том числе на получение доли прибыли. Общее имущ ество товарищей включает : а ) имуще ство , принадлежащее товарищам на праве о б щей долевой собственно сти , и б ) внесенное в виде вклада имуще ство , которое принадлежит на праве собст венности одному из товарищей (или иному лицу ) и исполь зуется в общих интер есах всех товарищей. Участ ники товарищества вправе требовать , чтобы лицо , вне сшее имущество в общее дело , использовало его в общ их целях . Пользование общим имуществом , а также владение имуществом , находящимся в общей долевой собственности , осуществляется по об щему согласию товарищей , а пр и не достижении согласия — согласно решению суда. Закон никак не ограничивает право товарищей самостоятельно распоряжаться принадл ежащими им долями общей собственности . Эти доли можно полностью или частично продать , подарить , завещать , распорядиться ими иным образом (ст. 246 ГК ) с соблюдением при этом правил преимущественного права покупки . Со гласно этим правилам , участник , намеревающийся продать свою долю , обязан известить об этом других участников общей долев ой собственности . И только если они откажутся от покупки или не приобретут продаваемую д о лю в установ ленный законом срок (для недвижимого иму щества месяц , для движимого - 10 дней ), он вправе продать свою долю любому лицу (ст . 250 ГК РФ ). В свою очередь , соблюдение преимущес твенного права покупки касается только в озмездного отчуждения доли . Сле довательно , если распоряжение долей не связано с ее возмездным отчуждением (например , дарение ), то такая операция не требует ни согласия , ни соблюдения преимущественно го права покупки. Особенность распоряжения одним из товарищей своей долей в их общем иму ществе заключается в том , что доходы от распоряжения этой до лей (например , от сдачи ее в аренду ) могут считаться доходами этого товарищ а и не подлежать распределению среди других товарищей только в том случае , если этот товарищ осуществлял деятельн ость , о т личную от той , ради которой был заключен договор о сов местной деятельности . Совсем иначе долевые отношения товарищей регулируются в случае участия в совместной деятельности физич еских лиц , не являющихся индивидуальными предпринимателями , и (или ) некоммерч е ских организаций . Некоммерческие организа ции могут осуществлять предпринимательскую д еятельность постольку , поскольку эта деятельн ость соответствует целям , ради которых о ни созданы , и служит их достижению ( п . 3 ст . 50 ГК РФ ). Участвовать же в договорах пр о стого товарищества , заключенных для осуществления предпринимательской деятельности , они не могут. Очевидно , что если целью договора простого товарищества является осуществление не предпринимательской , а иной деятельн ости , такое ограничение само собой отпад ает . Однако это не мешает другим товарищам - коммерческим организациям и ( или ) индивидуальным предпринимателям распоряжаться по своему усмотрению своей долей в общем имуществе товарищей , в том чи сле и в предпринимательских целях. В особой договорной оговор ке нуждаются случаи такого распоряжения доле й , которое влечет ее отчуждение другому лицу или выдел ее из общего и мущества товарищей . Из содержания ст .1050 ГК РФ следует , что договор простого то варищества прекращается вследствие выбытия о дного из товарищей, если договором простого товарищества или последующим соглаш ением не предусмотрено сохранение прежних отношений между остальными товарищами . И так как общая долевая собственность в простом товариществе основана на до говоре , то в случае прекращения действи я этого договора имущество , на ходящееся в общей собственности , подлежит разделу. Таким образом , доверительный характер отношений между товарищами создает опреде ленную специфику в распоряжении долями о бщего имущества , если это распоряжение в лечет выдел доли либо ее отчуждени е другому лицу. Срок договора простого товарищества , как правило , обусловлен его целью , достиж ение которой прекращает действие договора . Независимо от этого стороны могут ук азать в договоре особый срок его де йствия , истечение которого пре кратит соответствующие обязательства . При отсутствии указаний на срок или способ его определения в договоре простого товарищества он будет считаться заключенным на неопределенный срок . Кром е того , выход из товарищества одного из участников прекращает его д ейс твие в отношениях между ним и остал ьными товарищами (которые вправе сохранить действие данного договора для себя ). Т акой досрочный выход допускается при нал ичии уважительных причин с возмещением о ставшимся товарищам реального ущерба (но не упущенной вы г оды ), причиненног о таким выходом (ст . 1052 ГК РФ ). Бессрочный товарищеский договор прекраща ется при выходе из него одного из участников , если только оставшиеся това рищи специальным соглашением не пожелают сохранить его . При этом заявление уча стника о выход е из бессрочного договора должно последовать не менее чем за три месяца до предполагаемого в ыхода (ч . 1 ст . 1051 ГК РФ ). Поскольку отношения простого товариществ а связаны с долевой и даже с с олидарной ответственностью его участников по общим долгам , невозм ожность несения хотя бы одним из них имущественной ответственности также прекращает его . П оэтому данный договор утрачивает силу пр и банкротстве одного из участников. Необходимость личного участия в дела х товарищества по общему правилу влечет прекращение де йствия товарищеского договора в случае объявления гражданина-участ ника недееспособным , ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим , а также его смерти или ликвидации либо реорганиз ации участвующего в товариществе юридическог о лица . Оставшиеся уча с тники могут договориться о сохранении действия договора между остальными товарищами ли бо замещении прекратившего существование тов арища его наследниками или правопреемниками. При прекращении действия договора пр остого товарищества возникает необходимос ть четкого решения двух важных вопросов : · об ответственности по общим обязательствам , существующим перед третьими лицами ; · о разделе общего имущества или возврате имущества , перед анного в общее пользование. В первом случае закон устанавливает солидарну ю ответственность всех быв ших участников прекратившегося товарищества по неисполненным общим долгам (абз . 2 п . 2 ст . 1050 ГК РФ ). Это касается и участ ников товарищества , не занимавшегося предприн имательской деятельностью . Если же после выхода из товарищес т ва одного из участников договор по соглашению о ставшихся участников сохранил в отношении них свое действие , вышедший участник остается ответственным по тем общим обяз ательствам , которые образовались в период пребывания его в товариществе . Это , ра зумеется, не относится к случаям смерти или ликвидации либо реорганизаци и участника , а также признания его н едееспособным , ограниченно дееспособным или б езвестно отсутствующим . Во второй группе отношений предусмат ривается раздел общего имущества товарищей по правил ам ст . 252 ГК РФ . При этом участник , внесший в общее имущес тво индивидуально определенную (и непотребляе мую ) вещь , вправе требовать ее возврата в натуре , если это возможно по условиям выдела и на вещь не обр ащено взыскание кредиторов по общим долг ам товар и щества . Имущество , перед анное в общее пользование , возвращается передавшему его участнику , однако без ко мпенсации за износ (ввиду того , что это имущество использовалось также и в интересах внесшего его лица , которое , кроме того , могло получить соответству ю щую часть прибыли от таког о использования ). Это же относится и к возврату участнику индивидуально определен ной вещи , переданной товарищем в общую долевую собственность. СПИС ОК ЛИТЕРАТУРЫ. 1. ГК РФ. 2. Пос тановление Правительства РФ от 24.12.94 N 1418 " О лицензировании отдельных видов деятельност и ". 3. Федеральный закон от 30 ноября 1995 г . "О финансово-промышленных группах " - СЗ РФ, 1995, № 49. 4. Постановление Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. № 104 "О возложении на Министерство экономики Р оссий ской Федерации функций уполномоченного федеральн ого государственного органа по государственн ому регулированию создания , деятельности и ликви дации финансово-промышленных групп " — СЗ РФ, 1998, № 6. 5. Положение о порядке ведения государственного реес тра финансово-промышленных групп Российск ой Федерации , утв . постановлени ем Правительст ва РФ от 22 мая 1996 г. № 621 - СЗ РФ, 1996, № 22. 6. Комментарий части 2 ГК РФ для предпринимателей , под ред . Брагинского М.И ., Москва , 1997 7. Комментарий к ГК РФ ч .2 под ред . Сади кова О.Н ., М .,1997г ; 8. Гражданское право России ч .2 под ред . З.И . Ци буленко. 9. Римское частное право , Хутыз М.Х ., М ., «Былина» , 1997. 10. Коз лова Н.В . Учредительный договор о создани и коммерческих обществ и товариществ . M., 1994. С . 1617. 11. Пам ятники римского права : Законы XII таблиц . Ин ституции Гая . Дигесты Юстиниана . М ., 1997.