Права и свободы граждан при производстве обыска

Введе ние Актуальность темы исследования Человек, ег о права, свободы и законные интересы всегда рассматривались как высшее достояние. Известный английский политический де ятель Эдмунд Брек по эт о му вопросу справедливо писал: « Старые государственные устройства оценивались по результатам деятельности. Если народ был счастлив, богат, и силен, то остальное можно считать доказанным» Эдмунд Брек "Размы шления о революции во Франции". - М., 1993. С.121. . Во Франции в Декларации прав человека и гражданина 1789 г. отмечалось, что забвение прав человека и пренебрежение ими порождает общес твенные бедствия Даниленко В.Н. "Декларация прав и реальность": К 200-летию Дек лар а ции прав человека и гражданина . - М., 1989. С.12-33. . Признание исключительного статуса личности нез ависимо от пола, расы, национальности, языка, проис хождения, имущественного и должностного полож е ния, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общ е ственным объедин ениям, а также других обстоятельств требуют межд ународные правовые акты, в соответствии с которыми общепризнанные стан дарты человеч е ского и змерения должны соблюдаться и обеспечиваться в к аждом цивилизованном обществе и государстве, какие бы особенности разв ития (этнографические, социал ь ные, политические, экономически е, юридические и др.) ни характеризовали их совр е менное состояние. Итак, казало сь бы, что в преддверии перехода в третье тысячелетие в России сложилась универсальная и успешно действующая схема, позво ляющая каждому ч е ловеку, находящемуся на территории, максимальный воз можный для данного пер и ода времени уровень развития прав и свобод чело века в сфере уголовно- правового правоотношения. Но так ли это? Безусловно, уголовно-процессуальное законодательств о современной России предоставляет широкий спектр механизмов правово го регулир о вания отдельных обще ственных правоотношений, что подразумевает и с полнение принципов демократичности государства, но обесп ечивает ли государство правовые гарантии, предоставленные Конституцие й Росси й ской Федерации, человеку и гражданину в процессе реализации уголовно-процессуальных норм? Дисба ланс между нормами Конституции РФ и ф е дерального законодательства сказывается, п о мнению авторитетных уч е ных, на полноте реализации прав и свобод личности в процессе уголовно-процессуального судопроизводств а Петрухин И.Л. "Свобода личности и уголовно-процессуально е прину ж дение. Общая концепция, Неп рикосновенность личности". – М., Наука, 1989 С.113. . В настоящее время в России действует Уголовно-процессуальный кодекс 1961 года. Понятно, что з а прошедшее время с учетом множества изменений, произошедших в обществе нно-политической жизни нашей страны, ранее действовавшее законодатель ство нуждается в существе н ной до работке. С принятием в 1993 г. Конституции РФ ряд норм уголо в но-процессуального законодательства оказался противоречащим Конст и туции РФ. Вполне естественно, что уголовно-процессуальные нормы не могут противоречить нормам конституционным. Изменения во всех сф е рах жизни России, изменения в других отраслях законодател ьства насто я тельно требуют прин ятия нового уголовно- процессуального кодекса Уголовно-процес суальные нормы, регулирующие порядок и условия производства такого про цессуального действия, как обыск, также нужд а ются в совершенствовании. Так, в Конституции РФ нашли свое з акрепл е ние принципы неприкосно венности личной жизни, личной неприкосн о венности, неприкосновенности жилища (ст.21, 22, 23, 25). В то же время в УП К РСФСР сохранился ряд норм, которые в современных условиях не соответст вуют указанным конституционным принципам. Некоторые де й ствующие уголовно- процессуальные нормы д овольно расплывчаты, что может создавать возможность со стороны опреде ленных лиц к злоуп о треблению сво ими процессуальными правами. В качестве примера можно привести действу ющее положение о возможности производства обыска без санкции прокурор а (ч.3 ст.168 УПК РСФСР), возможность произво д ства личного обыска без вынесения постановления и без санкции пр ок у рора (ч.2 ст.172 УПК РСФСР). Подробнее о проблемах, существующих в уголовно-процессуальном законод ательстве, о возможных путях их разрешения нами будет излож е но в содержательной части настоящего иссл едования. Объектом исследования являются ко нституционные права и своб о ды че ловека и гражданина, действующие в настоящее время правовые нормы, регла ментирующие основания, порядок и условия производства обыска, закрепле нные в Уголовно-процессуальном кодексе и иных но р мативных документах, научная и учебная литература, зат рагивающая и с следуемую проблем у, а также практика судопроизводства по применению института уголовно-п роцессуального принуждения. Цель и задачи исследования . Цель на стоящего дипломного иссл е дован ия автор видит в анализе уголовно-процессуальных норм, регламе н тирующих процесс обыска, а также в попы тке определить пути их опт и мизац ии. Задачами исследования являются: выяснить какие права и св о боды человека и гражданина подлежат соблю дению при производстве обыска; на каком основании возможно ограничение этих прав и свобод. Методологические основы и методы исследования . Теоретич е скую базу ис следования составляют источники научной литературы в о б ласти уголовного права и уголовного процесс а, а также знания, получе н ные в проце ссе прохождения практики в ОВД г. Новочебоксарска Чува ш ской Республики. Методами исследования выступают диалектический метод, совоку п ность общенаучных методов: наблюдение, оп исание, сравнение и т.д., а также совокупность специальных методов, примен яемых в юридической науке. Теоретическая и практическая значимость исследования . Теор е тическая значимость определяется расширен ием кругозора автора в изуч е нии инс титута применения мер государственного принуждения (в частн о сти обыска) в уголовном процессе и видении пр облем соблюдения осно в ных прав и св обод человека и гражданина при производстве обыска. Практическую значимость своего исследования автор видит в во з можности использования дополнительно п олученных знаний в своей б у дущей ра боте. Структура. Дипломная раб ота состоит из введения, трех глав с семи параграфами, заключения и списк а литературы. 1 ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ОБЫСКА В УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОМ ДОКА ЗЫВАНИИ 1 Возникновение и развитие законодател ьства, регламентирующего прои з водство обыска в уголовном с удопроизводстве России В начале формирования Российского уголовно-процессуального з а кон одательства обыск рассматривался как деятельность по сбору доказ а тельств, от результатов которой зав исел способ суда над подсудимым. По Судебникам 1497 г. и 1555 г. обыск и пытка являлись основными методами ведения уголовного процесса, причем все уголовное судопроизводство т о го времени именовалось обыском. Губные старосты и целовальники с о бирали людей и проводили обыск (расс прос). Всех, кого «облихуют» при обыске, до суда «отдавали за пристава» (ли шали свободы) - человека ск о вывали и сажали в колод у. Петрухин И.Л. "Неприкосновенность личности и принуждение в уголо в ном процессе". - М., Наука, 1989, С. 127-128. Соборное уложение 1649 г. (глава X «О суде») более детально регл а ментировало порядок уголовного судопроизводства, одн ако обыск по-прежнему расс матривался в качестве процесса доказывания вины лица. История государства и права России. Источники права. Юридические п а мятники Х -ХХ вв. - М., 1995, С. 62. К XIX веку сформировалось поняти е обыска как процессуального де й ствия, как одного из средств доказывания. В Уставе уголовного судопр о извод ства 1864г. в ст.43 впервые появилась норма об обязательном пр и сутствии понятых при обыске. В этот п ериод обыск из всеобъемлющего способа сбора док а зательств по делу превратился в конкретное следственное действие. Там же С. 121 . В связи с изменен иями общественно-политического строя (Октябр ь ская социалистическая революция 1917г.) происходили определе нные изменения в уголовно-процессуальном законодательстве. Так, 17 ноябр я 1917 г. в Наказе о взаимоотношениях ЦИК и С НК, принят ом по предлож е нию Я.М. С вердлова, мероприятия по борьбе с контрреволюцие й могут быть проводимы СНК непосредственно, под условием ответственности перед ЦИК. В этот же период был упразднен ин ститут прокурорского надзора, 22 марта 1918 г. было принято постановлени е ВЧК «О создании местных ЧК по борьбе с контрреволюцие й и спекуляцией», которым по таким преступлениям, а также по должностным преступлениям, местным ЧК принадлежало и с ключительное право производства всех арестов, обысков и т.д. Т огда же, в марте 1918 г. в ВЧК была создана Инструкция о производстве обысков и арестов. В этой Инструкции предписывалось относиться «бережно к л ю дям арестуемым и обыскиваемым, «...», п омня, что лишенный свободы не может защищаться, чт о он в нашей власти» Титов Ю.П. Создание ВЧК, ее правовое положен ие и деятельность. - М., 1981 г. С. 37. . Декретом ВЦИК от 06.02.1922 г. «Об упразднении ВЧК и о правилах производства обысков, выемок и аре стов» был установлен порядок, с о г ласно которому аресты, обыски и выемки могли впредь производиться орган ами Государственного политического управления ( ГПУ) не иначе как по специальному постановлению и особы м ордерам, порядок выдачи которых определяется ин струкцией, утвержденной Народным комиссари а том юстиции. Согласно УПК РСФС Р 1922 г. также требовалось специальное пост а новление и ордер на производство обыска, а также присутствие п ри пр о изводстве обыска понятых. В 1934 г. при НКВД было создано Особое совещание, которое де й ствовало вне процессуального по рядка и не было связано строгими рамк а ми закона. В этот период стало возможным проведение, обыска без по ст а новлений, ордеров и без понятых История Советского государства и права. - М., Наука, 1968, С. 89. . Основами угол овного судопроизводства Союза ССР и союзных ре с публик 1958 г. (ст.35) б ыло установлено, что обыск может производиться по постановлению органа дознания или следовател я и только с санкции прок у рора в присутствии понятых. В 1961 г. был принят УПК РСФСР, которым устанавливалис ь основания и порядок пр оизводства обыска: обыск производится только по постановлению следова теля и с санкции прокурора, в присутствии понятых и лиц а, у кот о рого производится обыск (ст. 168, 169 УПК). Настоящий кодекс с изменения ми и дополнениями действует в РФ до настоящего вр емени. Всего за период действий УПК 1961 г. в него было внесен о более чет ы рехсот изменений и дополнений. С принятием в 1993 г. Конституции РФ ряд норм уголовно-процессуального з а конода тельства оказался противоречащим Конституции РФ. Так, в Конституции РФ нашли свое закрепление принципы неприкоснове нности личной жизни, личной непр и косновенности, неприкосновенно сти жилища (ст.21, 22, 23, 25). Таким образом, изменения во все х сферах жизни России, как и изменения в отраслях з аконодател ь ства наст оятельно требуют принятия нового уголовно- проце ссуального кодекса. Уголовно-процессуальные нормы, регулирующие порядок и условия производства такого процессуальн ого действия, как обыск, также нуждаются в соверше нствовании, проблемы которого нами будут рассматриваться в последующи х главах и параграфах настоящей дипломной работы. 2 Понятие обы ска Обыск - это одно и з предусмотренных УПК РСФСР (далее УПК) следственных действий, имеющее свой порядок производства, свою цель и свои особен ности. Следственное дей ствие можно определить как предусмотренное уг о ловно-процессуальным законодательством и применяемо е в целях соб и рания и проверки до казательств мероприятие, состоящее из совокупности поисковых, познавательных и удостоверительных операций и приемов. Согласно ч.1 ст168 УП К, следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо пом ещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступле ния, предметы и ценности, добытые пр е ступным путем, а также другие предметы или документы, могущие име ть значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия. Обыск м ожет производиться и для обнаружения разыскивае мых лиц, а также тр у пов. Как видно из дан ной уголовно-процессуальной нормы, целью обыска является розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов. Данная уголовно- процессуальная норма содержится в главе 14 «Вые м ка, обыск, наложение ареста на иму щество». Обыск и выемка им еют достаточно много схожих черт, однако обыск, при его, казалось бы, внешн ей схожести с этим следственным действием, принципиально отличается от нее. Так УПК РСФСР оп ределяет, что выемка состоит в изъятии опред е ленных объектов, имеющих значение для дела, если точно изве стно, где и у кого они находятся (ст.167 УПК). Целью же обыска является, в первую очередь, розыск и изъятие имеющих значение для де ла объектов, если есть достаточные основания полагать, что они находятс я в каком-либо месте или у как о го-либо лица (ст.168 УПК). Таким образом, для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни точного места его нахождения. Условием для при нятия решения о производстве выемки является наличие данных, позволяющ их установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место его нахождения, тогда как усл о вием для принятия решения о производстве обыска является наличи е д о статочных фактических данны х, формирующих предположение о нахо ж дении в определенном месте имеющих значен ие для дела объектов, а также оценка этих данных. Условиями производства любого следственного дей ствия являются следующие: 1) следственное действ ие может производиться по решению следов а теля (либо органа дознания) только после возбуждения уголовного дела; 2) следственное действ ие проводится при наличии основания (свед е ния о фактах, определяющих необходимость собирания и провер ки д о казательств посредством следственного действия с целью достижения и с тины по делу); 3) порядок производств а следственного действия и его процесс у альное оформление должно строго соответствовать требов аниям уголовно-п роцессуального законодательст ва; 4) ответственность за п роизводство следственного действия возлаг а ется на лицо, производящее расследо вание по уголовному делу. Все вышесказ анное относится и к обыску как следственному действию. Обыск как следственное действие может производиться по мотивир о ванному постановлен ию следователя после возбуждения уголовного дела. Имеется определен ное исключение из этого правила - при задерж а нии может быть произведен личный обыск без вынесения о том отдельн о го постановления и без с анкции прокурора. Обыск как следственное действие может производиться только при наличи и к этому достаточных фактических и юридических оснований. Уголовно-процессуальное законодательство регл аментирует порядок произво д ства и процессуальное оформление обыска как следственного действия. Ответственность за соблюдение уголовно-процессуального законод а тельства при производстве обыска несет следователь. Со гласно Постано в ления Пленума Ве рховного Суда РФ от 21 декабря 1993 г. № 10 «О ра с смотрении судами жалоб на неправомерные действия, нарушающие пр ава и свободы граждан» действия орган ов предварительного следствия, выр а зившиеся в незаконном производстве о быск а могут быть обжалованы заинтерес о ванным лицом в суд. Кроме того, н арушения уголовно-процессуального законодательства при прои з вод стве обыска могут повлечь за собой отмену приговора. Так, в Обзоре кассац и онной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верхов ного Суда РФ за 1999 год БВС, 2000 г. № 9, С.21. приведен пример отмены приговора в отношении Лым арева, что стало возмо ж ным вследствие существенных нарушений установленного пор ядка производства обыска Таким образ ом, обыск можно определить как следственное действие, пред у смо тренное уголовно-процессуальным законодательством, проводимое по мотивир о ванному постановлению следователя и только с санкции проку рора, направленное на получение доказательств по уголовному делу и состоящее в отыскании и прин у дительном изъятии ор удий преступления, предметов и ценностей, добыты х престу п ным путем, пр едметов и документов, могущих иметь значение для дела, а также для о б нар ужения разыскиваемых лиц или трупов. Основания, порядок и условия производства обыска, а также некот о рые проблемные вопросы, возникающие при п роизводстве данного сле д ственног о действия, нами будут рассмотрены в главе 3 настоящей работы. 3 Значение об ыска Как нами указ ывалось выше, целью обыска является розыск и изъятие имеющих значение дам дела объектов, указанных в ст. 168 УПК, т.е. о рудий пр е ступления, предметов и ценносте й, добытых преступным путем, других предметов и до кументов, могущих иметь значение для дела, а также для обнаружения разы с киваемых лиц или трупов. Иными словами можно сказать, что производство обыска является средством для добы вания доказательств по уго ловному делу. Согласно ст.69 УПК, доказательствами по уголовному делу явл яются любые фактические данные, на основе которых в определенном законо м порядке орган дознания, следов а тель и суд устанавливают наличи е или отсутствие общественно опасного деяния (т.е. преступления), виновность лица, совершившего это деяние, и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разреш ения дела. Такие данные устанавл и ваются в том числе протоколами следственных действий, одним из которых является обыск (ст.70 УПК). Согласно ч.3 ст.69 УПК в соответствии со ст.50 Конститу ции РФ не допускается использовать доказательст ва, полученные с нарушением федерального закона, то есть при наличии нарушений предписаний закона фактические данные не будут являться доказательствами по уго ловному делу. По нашему мн ению, понятие фактических данных, полученных с нарушением з а кона не обходимо расширить. Согласно ч.4 ст. 15 Конституции РФ нормы межд у народного права признаются сос тавной частью правовой системы РФ, кроме того, при коллизии международно-правовой нормы и внутренней правовой нормы подл е жит применению международно-правовая норма, а при коллизии закона и Ко н ституц ии - конституционная норма. Так, Международный пакт о гра ж данских и политических правах от 19 декабря 1966 г . Межд ународная защита прав и свобод человека: Сборник документов. - М.:Юрид. Лит ., 1990. С. 32-53. , ратифицирова н ный СССР в 1973 г. провозглашает принцип неприк основенности личной жизни человека и его жилища. В ст. 25 Конституции РФ также провозглашен принцип прикосновенности жилища. Согласно указанной норме, никто не вправе пр о никать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случ а ях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения. Таким образом, нам представляется, ч то положения УПК РСФСР относительно порядка пров едения обыска нуждаются в сущ е ственной доработке. Нам представляетс я, что положения ч.3 ст. 168 УПК не в полной м е ре соответствуют Конституции РФ и международно-правовым нормам. Необходимо предусмотреть производство обыска на основании судебного р ешения, что поможет существенно усилить правовые гарантии неприко с новенности личной жизни человека и его жилища. Кроме того, нам пр едставляется, что положения ст. 172 УПК, пред о ставляющие возможность проведения личного обыска без вынесе ния о том отдельного постановления и без санкции прокурора, в условиях с о временного правового нигилизма могут создавать почву для злоупотре б лений, например, со стороны лиц, осуществля ющих задержание. По нашему мнению, особо стоит оговорить вопрос о допустимости в качестве доказательств р езультатов оперативно-розыскной деятельности. Так, нельзя отождествля ть проведенное оперативно-розыскное меропр и ятие с внешне сходным следственным действием. Перечень оп еративно-розыскных мероприятий дан в ст.6 Федерального закона «Об операт ивно-розыскной деятельности». Так, обследование помещений, зданий, соор у жений, участков местности имеет много схожих черт с обыском, однако в качестве доказательства результат ы такого оперативно-розыскного мер о приятия могут быть использованы только при соблюдении следующих условий: 1)если фактически добытые данные относятся к сущ е ственным обстоятельствам дела (ст.68 УПК); 2) если такие данные собраны, проверены и оценены по прав илам ст.69-71 УПК, а также с соблюдением положений, регл аментирующих с о бирани е, проверку и оценку доказательств того вида, к которым предпол а гается отнести результ аты опер ативно-розыскного мероприятия. То есть, если при осуществлении оперативно-розыс кных мероприятий было о б следование помещения, здания, с ооружения, участка местности, то для того, чтобы э ти результаты могли быть использованы в качестве доказательства по уг о ловному делу, необходимо соблюсти требования норм, регламе нтирующих пр о изводство обыска. Например, если оперативно-розыскное осуществлялось с проникн о вением в жилище, необходимо про верить, вынесено ли судьей постановление, о разрешении провести подобное оперативно-розыскное мероприятие. Кр о ме того, необходимо осуществить предусмот ренные уголовно-процессуальным законодательством действия для приобщ ения к делу д о бытых предметов и документов. Довольно интерес но в этом плане законодательство США, регламе н тирующее производство обыска. Так, согласно поправке «Билля о пр а в ах» (15.12,1791 г.) гласит, что «право народа на гарантии неприкоснове н ности личности, жилища, документов и имуще ства от необоснованных обысков и арестов не должно нарушаться. Ни один о рдер не должен выд а ваться иначе, как при наличии достаточного основания, подтвержденного присягой или т оржественным заявлением; при этом ордер должен соде р жать подробное описание места, подлежащег о обыску, лиц или предметов, подлежащих аресту». Ордер на обыск выдается судьей -магистратом (с у дьей, обладающим правомочиями по единолич ному рассмотрению и ра з решению д ел о малозначительных преступлениях, проверке достаточности оснований для привлечения лица к уголовной ответственности, а также производства ряда следственных действий). Правами магистрата наделены все судьи феде ральных судов США. Общие требования, предъявляемые к выдаче ордера на об ыск и его реализации, определены в Главе № 205 об обысках и изъятиях в раздел е 18 «Преступления и уголовный процесс» Свода зако нов США, 11 параграфов которого вынесены в Федеральные п равила уголовного процесса в окружных судах США Требования к выд а че ордера на обыск сформулированы в Правиле 41 главы IX "Дополни тельные и специальные процессуальные действия". Нарушения правил производства обыска влечет признание добытых фак тических данных недо пустимыми доказательствами Пешков А.М. Арест и обыск в уголовном процессе США. М., Спарк, 1998 г. С. 7-10. . Так, М.А.Пешк ов в своей книге «Арест и обыск в уголовном процессе США» приводит пример по делу Эдвардса (1972 г.), когда суд установил, чт о изъятая из мусорного конт ейнера без ордера на обыск упаковка от м а рихуаны является недопустимым доказательством, так как ее вл аделец мог вполне обоснованно рассчитывать, что содержание принадлежа щего ему мусорного контейнера останется в тайне Пешков А.М. Арест и обыск в уголовном процессе США. М., Спарк, 1998 г. С.63 . В этом деле ярко проявляется закрепленное в американском законод а тельстве п онятие «прайвеси» - «право быть оставленным в покое», впе р вые сформулированного в 1890 г. амер иканскими юристами С.Уорреном и Л.Брандейсом. Данный те рмин не имеет адекватного эквивалента в русском языке Там же. С .9. . Говоря о зна чении обыска в современном российском уголовно-процессуальном доказывании, необходимо еще раз отметить, что обыск - это с ледственное действие, направленное на розыск и и зъятие имеющих значение для дела объектов, и, как п ри производстве любого следственного действия, при произво д стве обыска требуется строжайше соблюдать установленные законом треб ования. Нарушение этих требований повлечет за со бой невозможность использования пол у ченных при производстве обыска ф актических данных в качестве доказательств по уголовному делу. Обыск в с овременном российском уголовном процессе - это один из способов добыва ния доказательств, и его результаты должны оценив аться не сами по себе, а в совокупности с другими д оказательствами, добытыми в процессе расследования. 2 ОСНОВНЫЕ ПРАВА И СВОБОДЫ ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАН ИНА В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ, ГАРАНТ И РОВАННЫЕ КОНСТИТУЦИЕЙ РОССИЙСКОЙ ФЕД Е РАЦИИ 1 Права и свободы человека и гражданина, подлежащие соблюдению в уголовном процессе Статья 2 Конституции Р оссийской Федерации закрепляет, что "чел о век, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, собл ю дение и защита прав и свобод челове ка и гражданина Права человека и права гражданина обычно упоминаются в одной "свя з ке", однако их содержание не тождественно. Права человека проистекают из естественного права, а пр ава гражданина - из позитивного, хотя те и другие носят неотъемлемый хара ктер. Права человека являются исходными, они прису щи всем людям от рождения независимо от того, являются они гражданами го сударства или нет. Права гражданина включают в себя те права, которые зак репляются за лицом только в силу его принадлежности к государству (гражд анство). Права гражданина своеобразное ограничение равенства между люд ьми, поскольку их лишаются лица, живущие в стране, но не имеющие гражда н ства. Эти права обычно предполагаю т возможность участия в госуда р ств енных делах, в выборах высших и местных органов государственной власти, допуска в своей стране к государственной службе. Следовательно, лица, не имеющие гражданства, этих прав в данном государстве не имеют. Такая диск риминация международным сообществом объясняется прав о мерным желанием каждого государства предос тавить указанные права только лицам, устойчиво связанным с судьбой стра ны и в полной мере н е сущими констит уционные обязанности. Это не означает, что лица без гражданства не несут никаких обязанностей (например, соблюдать Ко н ституцию, уплачивать налоги и др.). Некоторые права предоставляются исключительно гражданам по с о ображениям общенародных интересов (напр имер, в Российской Федер а ции право частной собственности относится к категории прав человека, а право част ной собственности на землю - только прав граждан.) или в силу особенностей некоторых гарантий (Российское государство в состоянии гарантировать защиту и покровительство за пределами страны только св о им гражданам). - Баглай М.В. Конституционное право РФ: Учебник. М.: Норма, 2000. С. 159. - обязанность гос у дарства". В Конституции Российской Федерации глава о правах и свободах ч е ловека и гражданина следует сразу же за г лавой об основах конституцио н ного строя. Место этой главы в Конституции свидетельствует о том знач е нии этой проблемы, которое ей придается в нашей стране. Правовое пол о жение че ловека и гражданина характеризуется совокупностью прав, св о бод и обязанностей, которыми он наделяется к ак субъект правоотнош е ний, возника ющих в процессе реализации норм всех отраслей права. В Конституцию включ ены все права и свободы человека и гражданина, з а крепленные в международных актах. При этом Конституция Рос сийской Федерации исходит из их естественного и неотчуждаемого характ ера: "Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат ка ж дому от рождения." (ч.2 ст.17). Констит уционное право: Учебник / Под ред. Проф. В.В. Лазарева. - М.: Новый Юрист, 1998. С. 58-59. Необходимо не только провозглашать права и свободы человека и граждани на, но сделать так, чтобы они могли реально воплощаться в жизнь. В Конститу ции эти задачи призваны решить гарантии прав и св о бод, которые представляют собой меры, способы, направлен ные на реал и зацию этих прав и свобо д. К основным правам и свободам Конституция Российской Федерации прежде в сего относит: · Равенство всех перед зако ном и судом (ст.10). · Право каждого на жизнь (ст .20). · Каждому гарантируется св обода совести, свобода вероисповедания (ст.28). · Свобода мысли и слова (ст.29). · Право участвовать в управ лении делами государства как непосре д ственно, так и через представителей (ст.32). · Право свободно распоряжа ться своими способностями к труду (ст.37). · Право иметь жилище (ст.40). · Право на образование (ст.43). · Гарантия судебной защиты прав и свобод (ст.46). Конституция закрепля ет во многих статьях свободу и неприкоснове н ность личности в уголовном процессе: 1. Каждый имеет право на сво боду и личную неприкосновенность. 2. Арест, заключение под стр ажу и содержание под стражей допуск а ется только по судебному решению. До судебного решения лицо не мож ет быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов (ст.22). 3. Каждый имеет право на неп рикосновенность частной жизни, ли ч ную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. 4. Каждый имеет право на тай ну переписки, телефонных разговоров, почтовых, телеграфных и иных сообще ний. Жилище неприкосновен но. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц и наче как в случаях, устано в ленных Ф едеральным законом, или на основании судебного решения (ст.25). Ст.49 Конституции закрепляет: 1. Каждый обвиняемый в совер шении преступления считается нев и новным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном Федерал ьным законом порядке и установлена вступившим в силу приговором суда. 2. Обвиняемый не обязан дока зывать свою невиновность. 3. Неустранимые сомнения в в иновности лица толкуются в пользу о б виняемого. Каждая норма Конститу ции обрастает другими нормами из разли ч ных источников. Это неизбежно, но при этом возникает опасность, что Конституционные положения могут как бы растворяться, потерять свой авт оритет. Чтобы этого не произошло всей Конституции законодатель придает статус прямого и непосредственного действия, что позволяет заинтерес о ванному субъекту требовать защиты своих прав в судебном порядке, сс ы лаясь т олько на конституционную формулировку. Такое действие Конст и туции наиболее важно для защиты прав и свобо д граждан. В Конституции о непосредственном действии прав и свобод челов ека и гражданина гов о рится в ст. 18, а о прямом действии - в ч.1 ст.15. Однако, в некоторых случаях требуется принятие закона обычного или конс титуционного. Верховный суд РФ постановлением от 31 октября 1995 г. разъяснил судам, что при рассмотрении дел следует оценивать содержание закона или иного нормат ивного акта и во всех необходимых случаях применять Конституцию РФ в кач естве акта прямого действия. Суд, разрешая дело, применяет непосредствен но Конституцию, в частности: а) когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из ее смысла не требуют дополнительной регламентации и не содержат указ а ния на возможность ее применения при условии принятия Федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанност и человека и гражд а нина и другие по ложения; б) когда суд придет к выводу, что Федеральный закон, действовавший на терр итории Российской Федерации до вступления в силу Конституции РФ, против оречит ей; в) когда суд придет к убеждению, что Федеральный закон, принятый после вст упления в силу Конституции РФ, находится в противоречии с с о ответствующими положениями Конституции; г) когда закон либо иной нормативный правовой акт, принятый суб ъ ектами РФ по предметам совместного веден ия Российской Федерации и субъектов РФ, противоречит Конституции РФ, а Ф едеральный закон, к о торый должен ре гулировать рассматриваемые правоотношения отсутств у ет. Баглай М.В. Конституционное право Российской Ф едерации: Учебник - М.: Норма, 2000. С. 69-71. Как уже было сказано выше, некоторые конституционные нормы для своей реа лизации требуют принятия Федерального закона. К таким но р мам, регулирующим отношения в сфере уголовно го процесса, относятся: · "смертная казнь впредь до ее отмены может устанавливаться Федерал ь ным законом в качестве иск лючительной меры наказания..." (часть 2 ст.20); · "... Никто не вправе проника ть в жилище против воли проживающих в нем лиц, иначе как в случаях, установ ленных Федеральным законом , или на осн овании судебного решения" (ст.25); · "обвиняемый в совершении преступления имеет право на рассмотрение его дела судом с участием прис яжных заседателей в случаях предусмо т ренных Федеральным законом " (час ть 2 ст.47); · "каждый обвиняемый в сове ршении преступления считается невино в ным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном Фед е ральным законом порядке и установ лена вступившим в силу пригов о ром с уда" (ч.1 ст.49); · " никто не обязан свидетел ьствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, к руг которых определяется Федеральным законом. Федеральным законом могут у станавливаться случаи осв о божден ия от обязанности давать свидетельские показания" (ст.51); · "права и свободы человека и гражданина, могут быть ограничены Фед е ральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях за щиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и зако нных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и бе з опасности государства" (ч.3 ст.55) и др. Однако дл я некоторых конституционных норм не предусматривается отраслевое закр епление, так как они прямо регулируют общественные о т ношения. В уголовном процессе к таким статья м относятся: · "каждый имеет право на тай ну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщ ений. Ограничение этого права допускается только на основании судебног о решения" (часть 2 ст.23); · "жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц, ина че как в случаях, устано в ленных Фед еральным законом и на основании судебного решения" (ст.25). С приняти ем вышеуказанных норм Конституции РФ возникли опр е деленные трудности, связанные с их применением в уголов ном процессе. По поводу расхождения действующих норм УПК РСФСР со статья ми 23 и 25 Конституции, Пленум Верховного Суда Российской Федерации принял Постановление Постановление Пленума Верховного Суда Российс кой Федерации №13 от 24 декабря 1993 г.// Бюллетень Верховного Суда РФ.- 1994.- №3. С. 12. , где дал разъяснения, рекомендации и предложения по выпо лнению требований вышеуказанных Конституционных норм. Далее можно сделать вывод о необходимости отраслевого закрепл е ния Конституционных норм, имеющих прямое действие. Однако, не ну ж но опасатьс я и предполагать, что конституционные нормы затеряются среди отраслевы х. Такого произойти не может, так как конституционное законодательство я вляется основным источником отраслевого. Использ о вание же конституционных норм, в совокупности с отрасле вым законод а тельством, будет спосо бствовать реализации защиты прав и свобод чел о века и гражданина, так как "содержание правового положения л ичности определяется не только конституционными нормами, регулирующим и о т ношения, но также и нормами всех отраслей права, которыми закрепляю т ся субъективные Кокорев Л.Д. под субъективным уголовно-проц ессуальным правом пон и мает: а) закр епленное нормой уголовно-процессуального закона личное благо участник а уголовного судопроизводства; б) свободу его поведения в границах, уста новленных нормой уголовно-процессуального закона; в) выраженную в проце ссуальной норме возможность участника судопрои з водства совершать определенные действия и требовать их совершения от других участников процесса // Кокорев Л.Д. Положение личнос ти в Сове т ском уголовном судопроиз водстве: Автор Ф. Дис...докт. юрид.наук. - Л., 1975. С. 7-8. права и обяз анности личности в различных сферах жи з ни общества". Якубович Н.А., Батищева Л.В., Радужная Е.С., Пичк алева Г.И. Охрана конституционных прав личности на предварительном след ствии: Метод и ческое пособие. - М.: ВНИ Н проблем укрепления законности и правоп о рядка, 1989. С. 4. 2 Огран ичения прав и свобод человека и гражданина, допустимые в уголовном процессе России Все произ водство по уголовному делу слагается из принимаемых о р ганом дознания, следователем, прокурором и с удом разного рода проце с суальных р ешений и совершаемых в соответствии с этими решениями процессуальных д ействий. Эти решения или действия всегда так или иначе затрагивают чьи-л ибо права и интересы (граждан, учреждений, предпри я тий, организаций). Они нередко бывают связаны с определен ными огр а ничениями (иногда весьма с ущественными) возможностей пользоваться принадлежащими им правами и с вободами. Необходимость такого рода ограничений обуславливается самим х о дом решаемых задач уголовного судопроиз водства (необходимость ра с крыть пр еступление, изобличить виновного или виновных, привлечь изо б личенных к ответственности и т.д.). Далеко не в се и не всегда при этом г о товы добро вольно претерпевать вызываемые логикой уголовно-процессуальной деяте льности ограничения и требования. Уголовный процесс: Учебник для сту дентов юридических вузов и ф а культ етов. Под ред.доктора юр.наук К.Ф.Гуценко - М. : Зерцало, 2000 , С. 175. Уголовно-процессуальное право предусматривает возможность пр и менения государственного принуждения н е только к лицам, не исполня ю щим тре бование закона, но и для предупреждения такого неисполнения. Оно может в ыступать в многообразных формах и носить различный х а рактер. Это и меры воздействия, направленные на борьбу с неправоме р ным поведени ем отдельных лиц и на восстановление нарушенного права, и меры, применяе мые к участникам процесса в целях пресечения и предотвращения их против одействия выполнению задач уголовного суд о производства. Меры уголовно-процессуального характера, применяемые в качестве спосо бов воздействия на поведение участвующих в деле лиц, принято называть ме рами уголовно-процессуального принуждения. Уголовн о-процессуальное право Рос.Фед.: Учебник/ Отв.ред. П.А. Л у пинская. - М.: Юристъ, 2000, С. 238. Вопрос, однако, заключается в том, кто, на каком основании, на какое время и в каких пределах может или должен это делать. Баглай М .В. Конституционное право Рос. Фед.: Учебник.- М.: Норма, 2000, С.164. Вмешательство в личную свободу, стеснение прав не может быть бе с предельным, не ограниченным определенны ми рамками, ибо в таком сл у чае возмо жна трансформация принуждения из правоохранительного сре д ства в орудие произвола. Кудин Ф. М. Принуждение в уголовном судопроизводстве.- Красноярск, 1985, С. 6-13. Нетрудно понять, что в таком важном деле зл о употребления недопустимы. Конституции с тран мира, допуская огранич е ния пра в, устанавливают строгие основания и порядок их осуществления. В Российской Федерации конституционное регулирование вопроса об огран ичении прав и свобод начинается с установления незыблемости этих прав. Ч асть 2 ст.55 гласит: "В Российской Федерации не должны издават ь ся законы, отменяющие или умаляющие права и с вободы человека и гра ж данина". Это о бщее правило, которое указывает на невозможность прин я тия законов, попирающих права и свободы без в сяких оснований. Но, следуя ст.29 Всеобщей декларации прав человека, Конституция вводит инс титут ограничения прав и свобод при наличии определенных оснований. Баглай М.В. Конст.право Рос. Фед.: Учебник. - М.: Норма, 2000, С.165. Эти основания закреплены в части 3 ст.55 Конституции, кот о рая гласит. "Права и свободы человека и гражда нина могут быть огран и чены Федерал ьным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты осно в конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных инте ресов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государств а. Также ст. 17 Конституции закрепляет, что ос у ществление прав и свобод человека и гражданина не должно наруш ать права и свободы других лиц. Конституция Российской Федерации предусматривает допустимость конкр етных ограничений прав и свобод личности: · арест, заключение под стр ажу и содержание под стражей допустимые только по судебному решению; доп устимое до судебного решения з а дер жание лица на срок не более 48 часов (часть 2 ст.22); · ограничение только по суд ебному решению права каждого на тайну п е реписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных с о общений (часть 2 ст.23); Тема нашего исследова ния непосредственно связана со ст.25 Конст и туции, которая гласит: ".... проникновение в жилище против воли про ж и вающих в нем лиц в случаях, устано вленных Федеральным законом. Или на основании судебного решения. " Данна я статья имеет в виду два вар и анта с лучаев изъятия из общего правила неприкосновенности жилища. Первый, ког да в Федеральных законах может быть предусмотрено прин у дительное проникновение в жилище без судебн ого решения. Реализация данного ограничения определена Федеральным за коном "О милиции". В п.18 ст.11 данного закона имеется исчерпывающий перечень условий, при которых милиция при выполнении возложенных на нее обязанно стей м о жет беспрепятственно входи ть в жилые и иные помещения граждан, на принадлежащие им участки, на терри торию и в помещения, занимаемые предприятиями, учреждениями, организаци ями, и осматривать их. Этот перечень следующий:" при преследовании лиц, под озреваемых в соверш е нии преступле ния, либо при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается преступление, произошел несчастный случай, а также для обес печения личной безопасности граждан и общ е ственной безопасности при стихийных бедствиях, катастрофах, а вариях, эпидемиях, эпизоотиях и массовых беспорядках." Закон Российской Федерации "О милиции". Второй случай доп у стимого ограничения проникновения в жилище против воли лиц прож и вающих там, тр ебует судебного разрешения для производства следстве н ных действий в рамках УПК. Проникновение в жи лище необходимо часто для производства обыска, выемки, наложения ареста на имущество. Все эти действия должны совершаться при наличии судебного решения. Одн а ко не все процедуры ещ е разработаны. Нет процедуры выдачи судебных решений; неясно в каком пор ядке и к какому судье или суду надо обр а щаться, какой документ должен выдать судья. Но действующий УПК пре дусматривает возможность принудительного проникновения в жилище в цел ях производства обыска, выемки и наложения ареста на имущества. Статьи 167, 168, 175 УПК, регламентирующие основания производства выемки, обыска и нало жения ареста на имущество, не противоречат ко н ституционному положению, допускающему проникновение в жил ище против воли проживающих в нем лиц в случаях, установленных Фед е ральным законом, под которым понимает ся и Уголовно-процессуальный кодекс. В следственной практике иногда возникает необходимост ь в прони к новении в жилище против в оли проживающих в нем лиц для производства осмотра места происшествия. С этим дело обстоит намного сложнее. Пр о никновение в жилище в целях осмотра места происшествия вопреки во ле проживающих в нем лиц УПК не предусматривает. Надо отметить, что осмот р места происшествия носит как правило неотложный характер и промедлен ие с выполнением этого следственного действия может быть р е зультатом утраты следов преступления, а поря док выдачи судебных реш е ний еще не разработан. Применение принудительных мер будет означать нарушение ко нституционного права. Однако, если сделать вывод из того, что проживающи е в помещении лица не хотят, чтобы у них производили осмотр это значит, что у следователя имеются все основания полагать, что от него хотят укрыть с леды преступления, уничтожить их. Войти прин у дительным образом в жилище следователь может после вынесен ия им п о становления о производстве обыска Чувилев А. Применение конституционных норм в уголовном судопрои з водстве // Рос. юстиция №2. – 1994 – С. 5-7. . Однако не нужно думать, что задачи уголовного судопроизводства решаютс я только мерами уголовно-процессуального принуждения. Успешное выполн ение этих задач "предполагает широкоаспектное прим е нение прежде всего метода убеждения." З.З.Зина туллин. Уголовно-процессуальное принуждение и его эффекти в ность. - Казань.: Каз. Унив., 1981, С.5. И все же, как бы велика не была сила общественного воздействия, как правов ого убеждения, до тех пор, пока существует само право сохраняется необхо димость в государственном принуждении как одном из его неот ъ емлимых признаков, одном из средств его обес печения. И дело, конечно, не в том, что применение каждой правовой нормы не обходимо связано с применением принуждения, а в том, что самый факт его су ществования, возможность применения принуждения к лицам, не желающим со гласов ы вать свое поведение с требо ваниями правовых норм, стимулирует отказ от их нарушений". Элькинд Н.С. Толкование и применение норм уголовно-процессуального права. - М., 1967. С.13. 3 ПРОБЛЕМА СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОГ О ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, РЕГУЛИРУЩИХ ОСНОВАНИЯ, ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ПРОИЗВОДСТВА ОБЫСКА 1 Характеристика норм действующего УПК РСФСР, регламентирующих основания, порядок и условия производства обыска 1.1 Основания производ ства обыска. Исходя из смысла ст.168 У ПК, производство обыска должно быть обосновано. Основания к производству обыска можно подразделить на фактич е ские и юридические (процессуальные). Фактические основания - это установленные в процессе расследов а ния данные, позволяющие предположить, что в определенном помещении или у определенного лица находятся объекты, ко торые имеют существе н ное значение для дела. Эти данные должны быть установлены процесс у альным путем, подвергнуты проверке и отражен ы в материалах дела. Достаточными являются данные, формирующие предположение о том, что в опр еделенном месте или у определенного лица могут находится имеющие значе ние для дела объекты. Особо стоит оговорить, что такие данные должны содержаться в пр о цессуальных документах, фиксирующих све дения, полученные из исто ч ников, ук азанных в ч.2 ст.69 УПК, то есть такие данные должны быть д о быты процессуальным путем. В то же время необ ходимо учитывать и и н формацию, кото рую органы дознания получили в результате проведения оперативно-розыс кных мероприятий (ч.1 ст.118, ст.11 Федерального зак о на "Об оперативно-розыскной деятельности"). Использование та ких да н ных допускается при условии соблюдения положений уголовно-процессуального законодательства, регл аментирующего собирание, пр о верку и оценку доказательств. Представляемые следователю или суду справки. Со держащие обзор сведений, полученных в результате операти в но-розыскных мероприятий, без указания на ис точник, являются недоп у стимыми в ка честве доказательств, хотя и могут стимулировать принятие решения о про изводстве процессуальных действий. Как нам представляе т ся, механизм реализации этих требований може т быть таким: по получ е нии подобной справки следователь в установленном УПК порядке прои з водит допрос лица, получает в ходе производс тва допроса фактические данные. В этом случае процессуальный порядок бу дет соблюден, и факт и ческие данные могут послужить фактическим основанием к производству обыска. Юридическое (или процессуальное) основание - это постановление следоват еля о производстве данного следственного действия. Это пост а новление должно быть мотивировано, то есть с одержать указание на фа к тические о снования, обусловившие принятие решения о производстве обыска. Постано вление должно быть санкционировано прокурором или его заместителем. В ч.3 ст.168 УПК содержится положение о возможности произво д ства обыска без санкции прокурора в случаях, не терпящих отлагательства. УПК содержит жесткое требование к юридическому основанию пр о изводства обыска. Постановление следовател я о производстве обыска должно быть мотивированным (ч.3 ст. 168), то есть в пост ановлении сл е дователя о производс тве обыска должны содержаться достаточные факт и ческие данные, позволяющие принять решение о производст ве настоящего следственного действия. Как мы отмечали выше, согласно Конституции РФ, разрешение на производств о обыска, связанного с проникновением в жилище против в о ли проживающих в нем лиц, может быть оформлен о судебным решением (ст.25 Конституции РФ). Уголовно-процессуальным законодательством отдельно регламент и рованы основания для производства лично го обыска без вынесения о т дельного постановления и без санкции прокурора: 1) при задержании или заключ ении лица под стражу; 2) при наличии достаточных о снований полагать, что лицо, наход я щееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы, могущие иметь значение для дела (ст.172 УПК). Имеются дополнительн ые юридические основания при производстве обыска в помещениях диплома тических представительств, а также в п о мещениях, в которых проживают члены дипломатических представите л ь ств и их семьи. Согласно ст.173 УПК об язательным юридическим основ а ние м к производству обыска в таких помещениях является просьба или с о гласие дипломатического представителя. Такое согласие испрашивается через Министерство иностранных дел. Для некоторых категорий лиц также установлены определенные д о полнительные юридические основания для производства у них обыска (судьи, депутаты и т.д.). Однако непосредственно уголовно-процессуальное законодательство не содержит специальных нор м, эти нормы содержатся в иных нормативных актах. 1.2.Процессуальный порядок производства обыска. Обыск может быть произведен только после возбуждения у головного дела. Условием принятия решения о производстве обыска являет ся нал и чие достаточных фактически х данных, дающих основание полагать, что в определенном месте находится искомый объект. По нашему мнению, обыск как следственное действие состоит из трех взаимо связанных стадий: 1) подготовительная стадия, 2) поисковая стадия, 3) удостоверительная стадия . Схематически это можн о представить следующим образом: Подготовительная стадия Поисковая стадия Удостоверительная стадия Согласно ч.3 ст.167, ч.3 ст.168 У ПК на подготовительной стадии сл е д ователь, имея к тому достаточные основания, выносит мотивированное пост ановление о производстве данного следственного действия, в котором должно быть указано : -когда, где и кем вынесено постановление; -по какому уголовному делу; -обстоятельства, установленные по делу; -основания и мотивы принимаемого решения; -объекты, подлежащие изъятию; -фамилия, имя, отчество и точный адрес лица, у которого должны быть изъяты искомые объекты. Обыск в помещении дипломатических представительств осуществл я ется в следующем порядке: 1. Следователь выносит моти вированное постановление о произво д стве обыска (ч.3 ст.167, ч.3 ст.168 УПК), в котором должно быть указано: -когда, где и кем вынесе но постановление; -по какому уголовному делу; -обстоятельства, установленные по делу; -основания и мотивы принимаемого решения; -объекты, подлежащие изъятию; -фамилия, имя, отчество и точный адрес лица, у которого должны быть изъяты искомые объекты. 2. Приступая к обыску, следов атель обязан предъявить постановление об этом лицу, у которого производ ится обыск (ч.1 ст.170 УПК) и разъя с нить е му, а также понятым и представителям, их право присутствовать при всех де йствиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежа щие занесению в протокол (ч.4 ст.169). Исходя из содержания ч.2 и ч.3 ст.170 УПК после предъявления п о становления, следователь предлагает выдать орудия преступления, пре д меты и ценности, добытые преступны м путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение дл я дела. Если они выданы до б ровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документ ов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производит ь дальнейших поисков. В ходе обыска следователь вправе вскрыть запертые помещения и хранилищ а, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этом следовате ль должен избегать не вызываемого необходимостью поврежд е ния запоров, дверей и других предметов. Следо ватель обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные п ри обыске обсто я тельства интимной жизни лица, занимающего данное помещение, или др у гих лиц. Следователь вправе запретить лицам, находящимс я в помещении или месте, в котором производится обыск, а также лицам, прихо дящим в это помещение или место, покидать его, а также вступать в отношени я друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч.4-6 ст.170 УПК). При произ водстве обыска следователь должен строго ограничиваться из ъ ятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъ я тию независимо от их отношения к делу (ч.1 ст.171 У ПК). К числу таких объектов относятся предметы, которые приобретаются то лько по особым разрешениям (оружие, взрывчатые вещества, сильнодействую щие яды, драгоценные металлы, за исключением ювелирных и других бытовых и з делий), а также предметы, за изгото вление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная ответственнос ть. Также необходимо решить вопрос о необходимости привлечения к участию в обыске потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого. Обычно это является ц елесообразным при необходимости опознания искомого объекта. Также при изъятии материальных ценностей необходимо обесп е чить присутствие материально-ответственного лица, а при изъятии док у ментов - лица, в ведении которого они находятся. Таким образом, участников обыска можно разделить на обязательных и необ язательных. К числу обязательных участников обыска относятся: · лицо проводившее обыск (с ледователь, орган дознания по поручению следователя, начальник следств енного отдела или прокурор), · лицо, у которого производ ится обыск (совершеннолетний член его с е мьи, представитель жилищно-эксплуатационной организации, поселк о вой или сельской администрации, пр едставитель предприятия, учрежд е н ия, организации), · понятые. К числу не обязательных участников обыска относятся все остальные, перечисленные выше лица (специалист, материально ответственное лицо, лицо, в ведении ко торого находятся документы, представители общ е ственности, потерпевший, подозреваемый, обвиняемый и т.д.) Следующая стадия производства обыска также предполагает сове р шение определенных процессуальных дейс твий, без которых обыск не б у дет явл яться законным. Так согласно ч.1 ст.170 УПК, приступая к поисковой стадии - со б ственно обыску, следователь обязан предъяви ть постановление о прои з водстве да нного следственного действия, а также согласно ч.3 ст.170 УПК - предложить выд ать укрываемые объекты. Если лицо добровольно выдало скрываемое, то след ователь в соответствии с ч.3 ст.170 УПК вправе не производить обыск. Но это пр аво, а не обязанность следователя, так как следователь обычно не знает вс его того, что из имеющего значение для дела находится в помещении. Следователь вправе производить любые поиски, если обсл едование помещения или хранилища не связано с их повреждением или разру шен и ем. Если владелец отказывается открыть помещение или хранилище, кот о рое без причинения повреждений вскрыть невозможно, то следовател ь обязан огласить владельцу текст ч.4 ст.170 УПК, разъяснить ему против о правность его действий, также следова тель вправе привлечь специалистов для оказания помощи во вскрытии поме щения или хранилища. Также следователь обязан принять меры к неразглашению обсто я тельств интимной жизни обыскиваемого лица, и ли других лиц, которые выявляются при обыске (ч.5 ст.170 УПК). Это требование уг оловно-процессуального законодательства полностью соответствует кон ституц и онному принципу о неприкос новенности личной жизни. Если обыскиваемое помещение занимают две и более семьи, следов а тель вправе подвергнуть обыску места общ его пользования. Если получена информация о сокрытии искомого соседом г ражданина, то следователь вправе произвести обыск помещения, в котором у крывается искомое, при этом санкции прокурора не требуется, так как нали цо случай не терпящий отлагательства. Третья стадия обыска - удостоверительная предполагает составление про токола обыска. Протокол обыска - процессуальный док умент, который, в соотве т ствии со ст .176 УПК, составляется следователем с соблюдением требов а ний статей 141 и 142 УПК. Этот протокол должен соде ржать указание на разъяснение присутствующим лицам прав, предусмотрен ных ст.169 УПК, на которых мы останавливались выше, а также сделанные ими зая вления. Сведения, содержащиеся в протоколе обыска, могут иметь доказател ь ственное значение только в том слу чае, если следователь составил прот о кол с соблюдением требований уголовно-процессуального законодат ел ь ства. Нарушение установленной п роцессуальной формы протокола обыска может вызвать невосполнимую поте рю доказательств. Протокол обыска представляет собой процессуальный документ, в котором фиксируется ход, содержание и результаты обыска в порядке, предусмотрен ном УПК. Во вводной части протокола должны быть указаны: -дата и место составления, -данные о лице, составившем протокол, -сведения о постановлении как основании проведения следственного дейс твия, -данные об участниках следственного действия, -сведения о месте производства обыска, -указание о разъяснении присутствующим их прав и обязанностей, указание о предупреждении участвующих лиц о недопустимости ра з глашения выявленных сведений и о последс твиях несоблюдения пред у преждени я и т.п. В описательной части протокола содержатся: -предупреждение обыскиваемого о добровольной выдаче искомого; -указание об отношении обыскиваемого к данному предупреждению; -сообщение обыскиваемого о наличии или отсутствии предметов, хранение к оторых и пользование которыми запрещено; -где и каким образом обнаружены искомые объекты, их состояние, как они хра нились, описание хранилища, тайника, их расположение, ра з меры и т.п.; -опознание предметов или документов; -фиксация обнаруженного (при изъятии большого числа предметов - отметка о составлении описи этих предметов); -отметка о предъявлении присутствовавшим при обыске лицам из ы маемых предметов и документов; -указание о применении фотографирования ил и о применении техн и ческих средств; -отметка о принудительном вскрытии поме щений или хранилищ. В заключительной части протокола указывается, что изъятые объе к ты опечатаны, отмечен способ их упаковки, дается перечень прилагаемых к протоколу схем, слепков, оттисков и т.п., фик сируются поступившие з а явления и ж алобы, замечания понятых, заявления специалиста и т.п. Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве обыска, п одписывается следователем, обыскиваемым лицом, лицами, участвовавшими в производстве обыска. Копия протокола и описи изъят о го при обыске вручается под расписку лицу, у к оторого был произведен обыск, либо совершеннолетним членам его семьи, пр едставителю жили щ но-эксплуатацио нной организации, поселковой или сельской администр а ции, представителю предприятия, учреждения, организации (ст.177 УПК). О вручении копии протокола и описи изъятого делает ся отметка в по д линнике протокола. 1.3. Услов ия производства обыска. Обыск мож ет быть произведен только после возбуждения уголовного дела. Проведени е обыска до возбуждения уголовного дела Верховный Суд РФ расценивает ка к нарушение уголовно-процессуального закона, выз ы вающее потерю доказательственного значения полученны х данных. Как нами указывалось выше, обыск может быть произведен только п о мотив и рованному постановлению с ледователя и только с санкции прокурора. О д нако уголовно-процессуальное законодательство предусматрив ает искл ю чение из этого правила - в с лучаях, не терпящих отлагательств, обыск м о жет быть произведен без санкции прокурора, но с последующим соо бщ е нием прокурору в суточный срок о произведенном обыске (ч.3 ст.168). Не терпящими отлагательства считаются слу чаи, когда задержка с проведен и ем о быска может вызвать отрицательные последствия для дела. Обыск может быть произведен в любой момент расследования, сразу же после появления оснований к этому, что нередко имеет первостепенное значение для его эффективности. Особым исключением из общих правил является прои зводство обыска в ночное время , то есть с 22 до 6 часов по местному времени. Производство обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих о т лагательства, не допускается. Важно учитывать, что в случаях не терпящих отлагательства, след о ватель должен располагать фактическими основаниями к производству обыска и вынести мотивированное постановл ение, в котором должны быть указаны не только время и место проведения де йствия, мотивы к производству обыска, но и обоснование его проведения бе з санкции пр о курора. Сообщение прок урору о произведенном обыске делается в пис ь менной форме с указанием всех перечисленных выше обстоятельс тв пр о ведения обыска, а также о его р езультатах. Получив уведомление о производстве обыска без его санкции, прок у рор должен проверить наличие оснований к производству обыска и и с ключитель ных обстоятельств, вызвавших отступление от общего правила. При необоснованном отступлении от общего порядка производства обыска, а равно несвоевременном уведомлении об этом прокурор вправе принять ме ры по привлечению к ответственности в соответствующем п о рядке должностных лиц. Успешному проведению обыска способствует тщательное собирание данных о лицах, у которых предстоит их производить (возраст, семейное положение, занятия, судимость, взаимоотношения с обвиняемым и под о зреваемым, сведения о совместно проживающих с ним лицах, взаимоо т ношения с ними, поведение в быту и на работе, профессиональные нав ы ки, привычки, склонности, наличие оружия, транспорта и т.п .). При подг о товке к проведению обыск а следует собрать полные данные о помещении или ином месте, где решено пр овести обыск. В частности, желательно з а ранее знать: что представляет собою здание, где решено провести об ыск, его назначение, планировка, характер освещения и отопления, наличие т е лефона, количество выходов, харак тер запоров, наличие смотрового гла з ка, возможность скрытого подхода к зданию и т.п. Своевременное полу ч е ние информации об обыскиваемом л ице и занимаемом им помещении п о мог ает определить наиболее вероятные места укрытия разыскиваемых объекто в. Обыск производится таким образом, чтобы были обысканы все во з можные (в конкретных условиях) места хранени я искомых объектов. Если необходимо произвести обыск вне района расслед ования, следователь м о жет произвес ти его лично или поручить соответствующему следователю или органу дозн ания. В последнем случае к поручению должно быть пр и ложено постановление с санкцией прокурора, осуществляю щего надзор за расследованием дела. По делу, находящемуся в производств е следователя, органы дознания проводят обыск лишь по его поручению. При производстве обыска обязательно участие понятых. Понятые в ы зываются в количестве не менее двух. Если какой-либо факт устанавлив а ется с у частием только одного понятого, то результаты следственного де й ствия не имеют доказательственного знач ения. Верховный Суд РСФСР признал недопустимым доказательством проток ол обыска, в процессе к о торого факт обнаружения и изъятия незаконно хранившихся боеприпасов непосредстве нно был засвидетельствован только одним понятым. Бюллете нь ВС РСФСР, 1981 г., №1. С. 5-6. При производстве обыска понятыми м огут быть совершеннолетние члены с е мьи лица, у которого производится обыск. Либо иные лица, их заменя ю щие, а вызваны любые не заинтересов анные граждане в деле. Исходя из гражданского законодательства о дееспо собности, лица, участвующие в качестве понятых при обыске, могут в будуще м оказаться свидетелями, поэтому необходимо иметь ввиду, что в качестве свидетеля не может д о прашиваться л ицо, которое в силу фактических или психических нед о статков не способно правильно воспринимать обстоятел ьства, имеющие значение для дела, и давать о них правдивые показания (ч.2 ст .72). Поэт о му таких лиц не следует прив лекать в качестве понятых. Понятые должны присутствовать в течение всего времени произво д ства следственного действия. Следовател ь обязан обеспечить присутствие обоих понятых для удостоверения факта, содержания и результатов всех производимых действий. Поскольку в произ водстве обыска могут учас т вовать н есколько должностных лиц, процесс поиска может быть произв е ден совместно этими лицами и порознь. Но если поиск производится п о рознь, при пои ске в каждом из помещений (например, в каждой из комнат) должны присутство вать по два понятых и не менее одного члена семьи. Суд отметил, что согласно ч.2 и ч.4 ст.169 органы предварительного следствия о бязаны обеспечить присутствие лица, у которого производится обыск, разъ яснить ему право делать заявления по поводу производства обыска, подлеж ащие занесению в протокол. При этом Верховный Суд расценил как нарушение закона тот факт, что органы следствия не обесп е чили присутствие К. во время обыска, хотя имели такую возможн ость. Бюллетень ВС РФ, 1997, №2. С.18. Специалист вызывается в случаях, когда в ходе производства обыска плани руется применение специальных поисковых приборов и средств, специальн ых познаний и навыков. Приглашение специалиста необходимо также тогда, к огда требуются его консультации и рекомендации по вопр о сам соблюдения технических правил безопасн ости при производстве обыска, проверке мест возможного хранения искомы х объектов, о порядке изъятия обнаруженных объектов, обращении с ними и т. п. Для охраны места производства обыска, обеспечения безопасности его уча стников и проведения поисковых действий следует привлекать с о трудников органов дознания, желательно и меющих навыки производства обысков. В случае необходимости (например. Дл я обнаружения искомых объектов по запаху), следует вызывать инспектора-к инолога со служебно-розыскной собакой. Представители общественности м огут быть пригл а шены для выполнени я отдельных вспомогательных действий (переноски вещей, раскопки участк а местности и т.д.). Что касается условий проведения личного обыска, то он производится по мо тивированному постановлению следователя, санкционированному прокуро ром или его заместителем, с обязательным присутствием пон я тых. Личный обыск без вынесения о том отдельн ого постановления и без санкции прокурора может производится: · при задержании или заключ ении под стражу; · при наличии достаточных о снований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в кот ором производится выемка или обыск, скрывает при себе предметы или докум енты, могущие иметь значение для дела (ч.2 ст.172 УПК). Личный обыск может п роизводиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии по нятых того же пола (ч.3 ст.172 УПК). Это требование уголовно-процессуального з акона необходимо учитывать в процессе формирования группы обыска, кото рой предстоит производить обыск в помещении или ином месте. Для производ ства личного обыска в необходимых случаях может быть привлечен в качест ве специалиста врач. При производстве личн ого обыска следует предусмотреть вероя т ность сопротивления или внезапного нападения со стороны обыскив аем о го лица. Поэтому личный обыск д олжен производится двумя лицами (дв у мя следователями или следователем и сотрудником органа дознания), один из которых производит обследование обыскиваемого лица, а другой вн имательно следит за его поведением, не допуская передачи каких-либо пред метов другим лицам или иных попыток избавиться от них. Осмотр тела обыскиваемого желательно производить с участием вр а ча. Следует подчеркнуть, что при производ стве личного обыска должны быть обеспечены безопасность и здоровье обы скиваемого, а также его личное достоинство. В связи с эти важно учитывать и исполнять требов а ния ст.21 Констит уции РФ, установившей: "1. Достоинство личност и охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умален ия. 2. Никто не должен подверга ться пыткам, насилию, другому жест о кому или унижающему человеческое достоинство обращению..." По окончании личного обыска должно быть обследовано место, на котором он производился, так ка к обыскиваемый мог что-либо выбросить или спрятать. Важным условием производства обыска является и то, что "следов а тель обязан принимать меры к тому, чтобы не бы ли оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жиз ни лица, занимающего данное помещение, или других лиц" (п.5 ст.170 УПК). Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представител ь ствами, а также в помещениях, в которых про живают члены дипломатич е ских пред ставительств и их семьи, могут проводится по просьбе или с с о гласия дипломатического представителя, кот орое испрашивается через Министра иностранных дел. При производстве об ыска в указанных пом е щениях обязат ельно присутствие прокурора и представителя Министе р ства иностранных дел. ( п.1 ст.173 УПК). Особое внимание при производстве обыска следователь должен о б ращать на соблюдение конституционных пр ав и свобод граждан. Следов а тель пр и производстве обыска в жилом помещении должен учитывать, что, согласно ст.25 Конституции РФ, никто не вправе проникать в жилище против воли прожив ающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом и ли на основании судебного решения. БВС РФ 1994 г. №3. – С. 23. Обыск м о жет быть произведен только на осно вании мотивированного постановл е ния следователя. 2 Проблемы совершенствования норм уголовно-процессуального законодательства, регламентирующих соблюдение прав и свобод личности при производстве обыска Статья 25 Конституции Российской Федерации гарантирует каждому человек у и гражданину право на неприкосновенность жилища и устана в ливает допустимость проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц в случаях, установленных федеральным з аконом или на основ а нии судебного р ешения. Производство многих следственных действий (осмотр помещения, обыск, вы емка, наложение ареста на имущество и др.), а в некоторых сл у чаях проведение, например, допроса, очной ста вки вызывает необход и мость проник новения в жилище человека и гражданина. Довольно часто проникновение в ж илище затруднено из-за нежелания лиц, проживающих там. Бывают такие случ аи, когда с производством следственных действий медлить нельзя, так как возможно уничтожение вещественных доказ а тельств. Как уже было сказано выше, ст. 25 Конституции РФ предусма тр и вает проникновение в жилище про тив воли проживающих в нем лиц на основании судебного решения. К сожален ию, действующий УПК РСФСР не предусматривает механизм, регулирующий дан ные правоотношения. В Проекте УПК РФ Здесь и далее имеется в виду официально приз нанный проект УПК РФ, принятый Гос. Думой РФ в 3-ем чтении в ноябре 2001 г. содержание ч.1 ст.13 максимально приближено к Конституции РФ и предусматривает проникновение в жилище на основ а нии судебного решения, а также в случаях и порядке, предус мотренных Проектом УПК РФ. Как было уже замечено в главе 2 настоящей дипломной работы, с у ществуют определенные сложности в проникно вении в жилище против воли лиц, проживающих там, для осмотра места происш ествия. Проект УПК РФ в ч.2 ст.13 предусматривает, что «осмотр жилища произво дится только с согласия лиц, проживающих в нем, или на основании судебног о решения». Часть 3 ст.13 устанавливает, что обыск и выемка могут прои з водится на основании судебного решения, а также в случаях и порядке, установленных Проектом УПК РФ. В ч.4 ст.13 говорит ся, что «порядок осмотра жилища, обыска и выемки устанавливаются данным Кодексом». Очень важным моментом является то, что Проект УПК РФ не просто разворачи вает положения ст. 25 Конституции РФ о возможности прони к новения в жилище человека и гражданина на ос новании судебного реш е ния, но также предусматривает данный механизм (в отличие от УПК РСФСР). В ст.196 Проекта УПК РФ «Порядок производства обыска и выемки» часть 2 преду сматривает, что «обыск и выемка в жилом помещении пр о тив воли проживающих в нем лиц, производится по правил ам частей восьмой и девятой статьи 187 настоящего Кодекса». Ст.187 Проекта УПК РФ «Порядок производства осмотра» как раз и предусматри вает порядок проникновения в жилище против воли лиц, проживающих в нем, н а основании судебного решения и этот порядок з а ключается в следующем: «если лицо возражает против осмотра ( обыска, выемки), следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ход а тайство о проведении осмотра ( обыска, выемки). Мотивировочное пост а новление о возбуждении такого ходатайства подлежит рассмотрению с у дьей по месту производства предв арительного следствия или проведения следственного действия в течение шести часов с момента поступления х о датайства в суд. В целях проверки достаточности оснований для прои з водства осмотра судья вправе полу чить от следователя необходимые п о яснения и материалы о рассмотрении ходатайства. Судья выносит пост а новление о производстве осмотра или о тказе в его проведении с указанием мотивов отказа». Часть 9 ст.187 Проекта УПК РФ предусматривает порядок осмотра (обыска, выемк и) при случаях, не терпящих промедления, и этот порядок следующий: «если жи лое помещение является местом происшествия и его осмотр (обыск, выемка) н е терпит отлагательств, то осмотр жилого пом е щения может быть произведен по постановлению следователя, но с посл е дующим уведомлением судь и в суточный срок о произведенном осмотре (обыске, выемке) для проверки за конности. Получив указанное уведомл е ние, судья проверяет законность произведенного осмотра и выносит п о становление о его законности или незаконности. В случае, если принято решение о незаконности произведенн ого осмотра (обыска, выемки), да н ное д ействие не может быть допущено в качестве доказательства по делу». Думается, что не лишним будет еще раз сказать, что следователь на протяже нии всего следственного действия (осмотра, обыска, выемки) об я зан соблюдать права и свободы тех лиц, в помещ ении которых проводится следственное действие, а именно: - следователь должен обеспе чить присутствие совершеннолетнего проживающего в данном помещении ли ца, а в случае невозможн о сти этого с делать приглашаются представители жилищно-эксплутационной организац ии или местной администрации (п.10 ст.187 Проекта УПК РФ) - обыск (выемка, осмотр) должн ы проводиться с участием понятых, а в необходимых случаях с участием спе циалиста и переводчика (п. 4 ст. 196 Проекта УПК РФ) - в ходе осмотра (обыска, выем ки) должен вестись протокол сле д ств енного действия с требованиями, указанными в законе (ст.176 Проекта УПК РФ) Очень важным является то, что ч.11 ст.196 Проекта УПК РФ обяз ы вает следователя к принятию мер, чтобы не были огл ашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства частной жизни лица, занимающего данное помещение. В отличие от ст.173 УПК РСФСР ч.12 ст.187 Проекта УПК РФ вн о сит дополнения о том, что в помещениях, занимаемых дипломатическ ими представителями, а равно в помещениях, где проживают члены диплом а тических представительств и их семьи, ос мотр (обыск, выемка) произв о дится в присут ствии дипломатического представителя. Нам представляется, что нормы ст.187, 196 Проекта УПК РФ знач и тельно приближены и соответствуют Конституции РФ и междун ародно-правовым нормам, так как Проект УПК РФ развивает положение ст.25 Кон ституции РФ о принудительном проникновении в жилище человека и граждан ина на основании судебного решения, тогда как нормы УПК РСФСР не в полной мере соответствуют Конституции РФ и междунаро д но-правовым нормам. К сказанному выше следует добавить тот факт, что к началу 2001 г о да Конституционный суд РФ принял 18 постановлений, в которых ряд норм УПК РСФСР признавались несоответствующими Конститу ции РФ. Почти в каждом своем решении Конституционный Суд РФ ставил перед Федеральным Собранием РФ вопрос о необходимости внесения измен е ний в существующий уголовно-процессуальный з акон. Однако этого сд е лано не было (за искл ючением отмены ст.418 УПК РСФСР). В связи с этим в соответствии с пунктом «г» статьи 84 Конституции Российск ой Федерации Президент Российской Федерации В.В. Путин внес на рассмотре ние Государственной Думы проект федерального закона «О внесении измен ений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР» (№ 11р-15 от 5 январ я 2001 г.) Когда аресты начн ут санкционировать суд? // Рос. Юстиция №3. – 2001. – С. 10-15. . В проекте предлагается исключить из УПК РСФСР 3 статьи (ст. 220, 255, 256) и в 46 статей УПК РСФСР внести изменения, тем самым прив е сти эти нормы в соответствие с Конституцией РФ. Вместе с тем, 19 января 2001 года В.В. Путин отозвал внесенный 5 января 2001г. проект Федерального закона «О внесении изменений и д о полнений в Уголовно-процессуальный кодекс». Это связано с тем, чт о Верховный Суд Российской Федерации представил дополнительные ра с четы, согласно которым для реализации закон опроекта требуется сущ е ственное увеличе ние (на 9900 человек) штатной численности судей и р а ботников аппарата судов, а также значительные дополнительные р есурсы для функционирования судов общей юрисдикции, что повлечет за соб ой увеличение объема финансирования судебной системы на 1,55 млрд. ру б лей, к чему Россия не готова. Кроме того, не опре делен организационный период для решения кадровых вопросов, материаль ного и иного обеспеч е ния судов. Однако, несмотря на трудности финансирования (о чем говорилось выше), 18 де кабря 2001 года Президент Российской Федерации В.В. Путин подписывает федер альный закон, в качестве которого выступает Уголо в но-процессуальный Кодекс Российской Федерации, принятый Госу да р ственной Думой 22 ноября 2001 года и одобре нный Советом Федерации 5 декабря 2001 года Уголовно-процессуальный кодекс. // Рос. Газета №249 2001г. . В УПК РФ в отличие от УПК РСФСР произошли существенные и з менения. Думается, целесообразно будет отметить те новшес тва, которые касаются темы настоящего дипломного исследования. Согласно ст.182 УПК РФ, которая называется «Основания и порядок проведения обыска», производство обыска возможно будет только с ра з решения суда. Часть 3 ст.182 регламентирует: “ Обыск в жилище произв о дится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, у ст а новленном ст. 165 настоящего кодекса ” . В соответствии со ст.165 УПК РФ “ Судебны й порядок получения разрешения на производство следственного действия ” , следователь, с с о гласия прокурора, возбуждает перед судом ходатайство о про изводстве следственного действия, о чем выносится постановление. Посту пившее в суд ходатайство о производстве следственного действия подлеж ит ра с смотрению единолично судьей район ного суда или военного суда соотве т ствую щего уровня по месту производства следственного действия не позднее 24 ч асов с момента поступления указанного ходатайства (ч.2 ст.165 УПК РФ). Судья п осле рассмотрения ходатайства выносит пост а новление о разрешении производства следственного действия, либо о б о т казе в его производстве с указанием мо тивов отказа (ч.3 ст.165 УПК РФ). В соответствии с ч.5 ст.165 УПК РФ, в исключительных случаях, производство обы ска (осмотра, выемки) может быть произведено на осн о вании постановления следователя. В этом случае следователь в т ечение 24 часов с момента начала следственного действия уведомляет судью и пр о курора о производстве следственног о действия. К уведомлению прилаг а ются коп ии постановления о производстве следственного действия и пр о токола следственного действия для проверки зако нности решения о его производстве. В случае, если судья признает произве денное следственное действие незаконным, все доказательства, полученн ые в ходе такого сле д ственного действия, п ризнаются недопустимыми. Нельзя оставить незамеченной ч.11 ст.182 УПК РФ, в которой гов о рится, что “ с р азрешения следствия при обыске могут присутствовать з а щитник, а также адвокат того лица, в помещении которого про изводится обыск ” . Следует заметить, ч то ч.3 ст.49 УПК РФ предусматривает участие адвоката в уголовном деле уже с м омента задержания лица, подозреваем о го в совершении преступления в случаях: а) предусмотренных статьями 91 и 93 б) применение к нему в соответствии со ст.100 настоящего кодекса меры пресе чения в виде заключения под стражу. Указанные выше положения ст.49 УПК РФ, на наш взгляд, позволят защитить пра ва и свободы личности при производстве обыска от незако н ных действий со стороны должностных лиц, произво дящих обыск. Статья 182 УПК РФ развивает положения статьи 25 Конституции РФ о проникнове нии в жилище против воли лиц, проживающих там, для пр о изводства обыска только на основании судебного решения. Та кое соотве т ствие основного закона и отра слевого законодательства позволит не тол ь ко выполнить международные обязательства России, но и будет спосо б ствовать интересам правосудия в стране. 18 декабря В.В. Путиным был подписан Федеральный Закон “ О вв е дении в д ействие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федер а ции ” О введение в дейст вие Уголовно-процессуального кодекса: Федеральный Закон. // Рос. Газета № 249 – 2001. – С.16. . Согласно данному закону с 1 июля 2002 года УПК РФ буде т ч а стично введен в действие. Согласно содержанию статьи 10 вышеуказанного закона, все пр о цессуальные нормы, касающиеся передачи судам в х оде досудебного пр о изводства по уголовн ому делу полномочий по: 1) применению мер пресечения в виде заключения под стражу, д о машнего а реста; 2) продлению срока содержани я под стражей; 3) помещению обвиняемого, по дозреваемого, не находящегося под стражей, или психиатрический стацион ар для проведения суде б но-медицинской ил и судебно-психиатрической экспертизы; 4) производству осмотра жили ща без согласия проживающих в нем лиц; 5) производству обыска и(или) выемки в жилище; 6) производству выемки предм етов и документов, содержащих и н формацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных орган и зациях; 7) наложению ареста на корре спонденцию и выемке в учреждениях связи, вводятся в действие с 1 января 2004 года. При решении вопросов пр окурор обязан руководствоваться полож е н иями УПК РФ. За сторонами во всяком случае сохраняется право обж а лования законности и обоснованности решения про курора в суд. Как видим, в сторону совершенствования УПК РФ и приведения его в соответ ствие с Конституцией РФ, на пороге наступления 2002 года, сд е лан значительный шаг. Однако то, что нормы, регламе нтирующие в соо т ветствии с конституцион ными требованиями основания, порядок и усл о вия производства обыска, вступают в силу только с 1 января 2004 года, на с егодня оставляют рассматриваемую нами проблему неразрешенной. Заключение 1. Обыск в уголовном судопро изводстве является одним из ключ е вых сле дственных действий, осуществляемых процессуально уполномоченными пра воохранительными органами в процессе своей профессиональной деятельн ости. Это объясняется тем, что при доказывании вины подсудимого по уголо вному делу необх о димо ссылаться на налич ие таких важных доказательств как: оружие, труп, ценные вещи, документы, на ркотические вещества, следы преступления, а также другие необходимые ар гументы, подтверждающие причастность того или иного лица в соверш е нии преступления. 2. Исследование проблем собл юдения основных прав и свобод ч е ловека и г ражданина, при производстве обыска, проведенное в настоящей дипломной р аботе, позволяет признавать данное направление в числе ключевых и исклю чительно значимых для уголовно-процессуальной науки. Сказанное подтве рждается с о держанием гарантий, установл енных статьей 2 Конституции Ро с сийской Фе дерации: “ Человек, его права и свобод ы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и св о бод граждан – обязанность государства ” . 3. Все нормы Конституции РФ, в том числе нормы, провозглаша ю щие права и с вободы человека и гражданина, являются основоп о лагающими, так как Конституция Российской Федерации имеет высш ую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Ро ссийской Федерации. Законы и иные норм а ти вные акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить К онституции Российской Федерации. 4. Конституцией Российской Ф едерации права и свободы не только провозглашаются, но и могут быть огра ничены. Введение инст и тута ограничения в ызвано необходимостью решения задач ст.2 УПК РСФСР. В Российской Федерац ии, конституционное рег у лирование вопро са об ограничении прав и свобод, начинается с установления незыблемости этих прав. Часть 2 ст. 55 гласит: “ В Россий ской Федерации не должны издаваться законы, отменя ю щие или умаляющие права и свободы человека и гражданина ” . Это общее правило, которое указывает на невозможность прин я тия законов, попираю щих права и свободы без всяких оснований. Основания, при наличии которых возможно ограничение прав и свобод закреплены в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, ко торая гласит: “ Права и свободы челове ка и гражданина могут быть ограничены Федеральным законом только в той м ере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспече ния обороны страны и безопасности государства ” . 5. В ст.25 Конституции Российск ой Федерации закреплено право на неприкосновенность жилища: “ Жилище неприкосновенно. Никто не вправе про никать в жилище, против воли проживающих в нем лиц, иначе как в случаях, ус тановленных Федеральным законом или на основании судебного решения ” . Федеральным законом, которым в данн ом случае является УПК РСФСР, предусмотрено проникновение в жилище с цел ью проведения обыска на основ а нии постан овления следователя с санкции прокурора (ст. 168). Действующим УПК РСФСР не п редусматривается проникнов е ние в жилище против воли лиц, проживающих там, для провед е ния обыска (выемки, осмотра, наложения ареста на имущество) на основа нии судебного решения. Проблема соблюдения прав и свобод человека и гражданина при производстве обыска как раз и заключается в том, что гос у дарст вом не обеспечиваются правовые гарантии, предоставле н ные Конституцией Российской Федерации, человеку и граждан и ну в процессе реализации уголовно-проце ссуальных норм. 6. 18 декабря 2001 года Президенто м Российской Федерации В.В. Путиным был подписан, принятый Государственн ой Думой 22 ноября 2001 года и одобренный Советом Федерации 5 декабря 2001 года, Уг оловно-процессуальный кодекс Российской Федер а ции. Федеральным законом “ О в ведении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федера ции ” от 18 декабря 2001 года, Уголовно-проц ессуальный кодекс Российской Федер а ции с 1 июля 2002 года частично вводится в действие. В УПК РФ предусматривается ме ханизм проникновения в жилище, против воли лиц, проживающих в нем на осно вании судебного решения. Из этого м ожно сделать вывод о том, что гарантированные права и свободы человека и гражданина при производстве обыска могут быть реализованы в полной мер е (с 1 января 2004 года), что и будет соответствовать статье 25 Конституции РФ. 7. Наше представление о меха низме проникновения в жилище по судебному решению в основном соответст вует положениям ст.165 УПК РФ и оно следующее: а) следовате ль с согласия прокурора возбуждает перед судом х о датайство о производстве следственного действия, о чем вын о сится постановление; б) согласно ч.2 ст.165 УПК РФ, ходатайство о производстве сле д ственного действия подлежит рассмотрению единолично су дьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или произво д ства следственного действия не позднее 24 часов с момента п о ступления указанного ходатайства. На на ш взгляд, время ра с смотрения судьей ходат айства, следовало бы сократить до 6 ч а сов, т ак как доказательства, подлежащие выявлению при обыске, могут быть уничт ожены. в) рассмотрев ходатайство, судья выносит постановление о ра з решении производства обыска, либо об отказе в его производстве с указанием мотивов. г) в исключительных случаях, когда производство обыска (осмо т ра, выемки) не терпит отлагательств, указанные сле дственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя. В этом случае следователь в течение 24 часов, с м о мента начала следственного действия, обязан увед омить прок у рора и суд о производстве след ственного действия. Если суд, ра с смотрев у ведомление, признает произведенное следственное де й ствие незаконным, все доказательства, полученные в ходе так ого следственного действия признаются недопустимыми. 8. Согласно ст.10 Федерального закона “ О введении в действие Уголов но-процессуального кодекса Российской Федерации ” , все уголовно-процессуальные нормы, касающиеся передачи судам полномочий в ходе досудебного производства по уголовному д е лу, вводятся в действие с 1 января 2004 года, что все еще оста в ляет множество неразрешенных проблем. Список использова нной литературы: 1. Международный пакт о граж данских и политических правах // Международные акты о правах человека: Сб. документов. ␓ М.: Норма – Инфра М, 2000 – 784 с. 2. Декларация прав и свобод ч еловека // Международные акты о правах человека: Сб. документов. – М.: Норма – Инфра М, 2000 – 784 с. 3. Международная защита прав и свобод человека: Сб. документов. – М.: Юрид. Лит., 1990. С. 32-53. 4. Конституция Российской Фе дерации: принята всенародным гол о совани ем 12 декабря 1993г. – М.: Юрист, 1997 – 31 с. 5. Уголовно-процессуальный к одекс РСФСР с комментариями. 6. Уголовно-процессуальный к одекс РФ. // Рос. газ. № 249 – 2001. 7. О введении в действие Угол овно-процессуального кодекса Ро с сийской Федерации: Федеральный закон // Рос. газ. № 249 – 2001. – С.16. 8. Об оперативно-розыскной д еятельности: Федеральный закон по состоянию на 18 июля 1997. // Судебная и право охранительная системы: Сб. нормативных актов. – М.: БЕК, 1998. – 688 с. 9. Закон Российской Федераци и «О милиции» по состоянию на 25 июля 2000. – М.: КОДЕКС, 2000. – 40 с. 10. Постановление Пленума Вер ховного Суда РФ № 13 от 24 декабря 1993г. «О некоторых вопросах, связанных с прим енением статей 2г и 25 Конституции РФ». - Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1994. - № 3 – С. 23. 11. Обзор кассационной практи ки судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за 1997г. – Бюлл етень Верховного Суда РФ. – 1997г. – №2. – С.18. 12. Обзор кассационной практ ики судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за 1999г. - Бюлле тень Верховного С у да РФ. – 2000 – №9. – С. 21. 13. Брек Э. Размышления о револ юции во Франции. – М., 1993. – с. 121. 14. Даниленко В.М. Декларация п рав и реальность: к 200-летию Д е кларации прав человека и гражданина. – М.; 1989. С. 12-33. 15. Баглай М.В. Конституционно е право Российской Федерации : Учебник. – М.: Норма, 2000. – С. 69-71. 16. Зинатуллин З.З. Уголовно-пр оцессуальное принуждение и его эффективность. – Казань, 1981. – С. 5. 17. История Советского госуд арства и права. – М., 1968. – С. 619. 18. История государства и пра ва России. Источники права. Юрид и ческие па мятники XI – XX вв. – М., 1995. – С. 62. 19. Когда аресты начнет санкц ионировать суд? // Российская юст и ция №3. – 2001. – С. 10-15. 20. Кокорев Л.Д. Положение личн ости в Советском уголовном суд о производ стве. – Л., 1975. – С. 7– 8. 21. Конституционное право: Уч ебник / Под ред. Проф. В.В. Лазарева. – М., 1998.– С. 58– 59. 22. Кудин Ф.М. Принуждение в уг оловном судопроизводстве. – Красноярск, 1985. – С. 6– 13. 23. Петрухин И.Л. Неприкоснове нность личности и принуждение в уголовном процессе. – М., 1989. – С. 127– 128. 24. Петрухин И.Л. Свобода лично сти и уголовно-процессуальное уголовно-процессуальное принуждение. Об щая концепция. Неприкосновенность личности. – М., 1989. – С. 113. 25. Пешков А.М. Арест и обыск в у головном процессе США.– М.,1998.– С.7– 10. 26. Проект УПК РФ, принятый Гос . Думой РФ в 3-ем чтении в ноя б ре 2001г. 27. Советский энциклопедичес кий словарь – М., 1982. – 1600 с. 28. Титов Ю.П. Создание ВЧК, ее п равовое положение и деятел ь ность. – М.,1981. – С. 37. 29. Уголовный процесс: Учебни к для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко – М .: 2000. – 175 с. 30. Уголовно-процессуальное право: Учебник / Отв. Ред. П.А. Л у пинская. – М .,2000 – 238 с. 31. Чувилев А. Применение конс титуционных норм в уголовном с у допроизв одстве // Российская юстиция №2. – 1994. – С. 5– 7. 32. Элькинд Н.С. Толкование и п рименение норм уголовно-процессуального права. – М., 1967. – С. 13. 33. Якубович Н.А. Охрана консти туционных прав личности на пре д варитель ном следствии: Методич. пособие / ВНИН проблем укрепления законности и пр авопорядка. – 1989. – С. 4.