Курсовая: Банкротство (американская концепция, законодательство) - текст курсовой. Скачать бесплатно.
Банк рефератов, курсовых и дипломных работ. Много и бесплатно. # | Правила оформления работ | Добавить в избранное
 
 
   
Меню Меню Меню Меню Меню
   
Napishem.com Napishem.com Napishem.com

Курсовая

Банкротство (американская концепция, законодательство)

Банк рефератов / Законодательство и право

Рубрики  Рубрики реферат банка

закрыть
Категория: Курсовая работа
Язык курсовой: Русский
Дата добавления:   
 
Скачать
Microsoft Word, 340 kb, скачать бесплатно
Заказать
Узнать стоимость написания уникальной курсовой работы

Узнайте стоимость написания уникальной работы

Содержание ВВЕДЕНИЕ Американская концепция реорганизации и банкротства Значение института реорганизации/банкротства Законодательство о реорганизации и банкротстве в системе торгового пр ава США Исполнение законодательных актов по банкротству и реорганизации Кодекс Банкротства - основополагающий источник конкурсного права США Структура Кодекса Исполнение законодательных актов по банкротству и реорганизации Общие принципы реорганизации/банкротства Общие принципы правового статуса участников процедуры "Новый старт" и "последнее пристанище" Ключевые определения в конкурсном праве Принципы банкротства и элементы процедуры Освобождение от долгов Задолженности, в отношении которых не действует конкурсный иммунитет Особые права кредиторов, в отношении которых не действует долговой имму нитет Подтверждение долга Предпочтительные выплаты и незаконные трансферты Приоритетность Неправомочные трансферты Зачёт Освобождённые средства Первоочередные требования кредиторов и расходы по администрации Защита кредиторов, подача кредиторами претензий и их обоснованность Договоры, подлежащие исполнению "Замораживание" действий кредиторов против должника Органы конкурсного управления Конкурсный управляющий Совет кредиторов Распределение конкурсной массы Примечания Список использованной литературы Введение Несмотря на то, что прошло уже три года с принятия закона о банкротстве в Р оссии, количество процессов реорганизаций и ликвидаций, прошедших "по вс ем правилам" весьма незначительно. В какой-то мере это связано с тем, что с ам механизм ещё не отработан, участники процесса плохо понимают своё пра вовое положение. В этой связи действительно необходимо обращать вниман ие на существующую в других странах практику, сравнивать и брать самые о тработанные и совершенные механизмы. В настоящей работе даётся обзор американской процедуры осуществления реорганизации и банкротства. По мнению американских юристов, банкротство "это лекарство, может быть н е всегда сладкое, но полезное. " Очень многие боятся несостоятельности, св язывая с банкротством конец всех своих начинаний. В действительности эт о не так. Невозможно обанкротиться, если не иметь никаких средств и ничег о не предпринимать, но если кто-то пытается сделать хотя бы один шаг в экон омике, он всегда должен быть готов к провалу, нести определённый риск. Банкротство - это один из ключевых элементов рыночной экономики и инстит ут развитой системы гражданского и торгового права, это механизм, дающий возможность избежать катастрофы и с пользой распорядиться средствами. Если разоряется предприятие, это всегда трагедия и для его руководства, и для тех, кто вложил в него средства, и для тех кто на нём работает. Процеду ра несостоятельности смягчает неблагоприятные последствия провала дл я всех, сводя их к минимуму. В США этот институт существует дольше, чем само государство, так как ещё д о образования Соединённых Штатов в колониях использовалось видоизменё нные английские нормы о несостоятельности. Особенности США, такие как "м ножественность юрисдикций" и очень сильная судебная система обусловил и появление уникальной практики разрешения дел о реорганизации и банкр отстве, которая во многом ушла дальше в своём развитии по сравнению с евр опейской системой. Целью работы является исследование американской концепции несостояте льности. Работа дает представление об общей схеме ликвидации и реоргани зации, выделяет ключевые подинституты несостоятельности. В связи с этим работа имеет следующую структуру: В разделе 1. "Американская концепция реорганизации и банкротства" рассказывается о значении инст итута несостоятельности. Раздел 2 "Законодательство о реорганизации и банкротстве в системе торго вого права США" рассказывает об основных вопросах несостоятельности, ре гулируемых законодательством, описывает основной документ, регулирующ ий несостоятельность в Соединённых Штатах. Здесь, также, рассматриваетс я соотношение между Кодексом банкротства и Законом о банкротстве, обрис овывается структура Кодекса и содержание его статей. В разделе 3 "Исполнение законодательных актов по реорганизации и банкрот ству" обрисовывается современная ситуация с судебным применением норм конкурсного права. Раздел 4 "Общие принципы реорганизации и банкротства" раскрывает общие п ринципы относительно правового статуса участников процедуры. Раздел 5 "Новый старт" и "последнее пристанище" рассказывает об основных ид еях концепции реорганизации/банкротства. В разделе 6 "Ключевые определения в конкурсном праве" приводятся основны е понятия конкурсного права США, что облегчает понимание как общих принц ипов несостоятельности, так и деталей процедур. В разделе 7 "Принципы банкротства и элементы процедуры" даётся обзор осно вных подинститутов несостоятельности долгового иммунитета, подтвержд ения долга, предупреждения предпочтительных выплат и неправомочных тр ансферт, приоритетности, зачёта, освобождения средств, судебной защиты п рав кредиторов, договоров, подлежащих исполнению и судебных запретов на действия кредиторов. Раздел 8 "Органы конкурсного управления" рассказывает о контролирующих о рганах в процедуре реорганизации и ликвидации, их статусе. Раздел 9 "Распределение конкурсной массы" содержит сведения об очереднос ти удовлетворения требований кредиторов. В работе была использована отечественная и зарубежная литература, а так же материалы встречи юристов в МГИМО 27 апреля 1992 года и семинара по банкрот ству, проводившегося в Московской юридической Академии в феврале 1994 года . Содержание: Американская концепция реорганизации/банкротства - 1. Значен ие законодательства о реорганизации/банкротстве - 1, Законодательство о реорганизации/банкротстве в системе торгового права США - 2. Исполнение з аконодательных актов о реорганизации/банкротстве - 2. Общая характеристи ка Кодекса Банкротства 2. Структура Кодекса - 3. Общие принципы реорганизац ии/банкротства 4. Общие принципы относительно правового статуса участни ков процедуры - 4. "Новый старт" и "последнее пристанище" - 4 АМЕРИКАНСКАЯ КОНЦ ЕПЦИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ И БАНКРОТСТВА Несмотря на то, что только во второй п оловине XX века процедура осуществления реорганизации-банкротства в США стала обычным делом, сама идея такой процедуры существует в США уже давн о. Первые положения, касающиеся реорганизации/банкротства появились ещ е в XVIII веке. Так, в сентябре 1787 года Конституционное Собрание США наделило К онгресс полномочиями принимать законодательные акты, которые составят единую национальную правовую базу для разрешения споров кредиторов с д олжниками. Это было сделано для того, чтобы уйти от английской практики, г де при определенных обстоятельствах за объявление о реорганизации или банкротстве предприятия или физического лица предусматривалась смерт ная казнь. Раздел 8 Статьи 1 Конституции США предоставляет Конгрессу исключительно е право на принятие федеральных законов, составляющих единое законодат ельство по вопросам реорганизации и банкротства на территории Соедине нных Штатов. Значение законодательства о реорганизации-банкротстве Законодательс тво о реорганизации-банкротстве США дает (в большинстве случаев) возможн ость юридическим и физическим лицам, добросовестно заявившим о своем ба нкротстве, освободиться от большей части своего долга, а предприятиям, с ерьезно занимающимся своею деятельностью, предоставляется возможност ь реорганизовать производство, обретя, таким образом, финансовую стабил ьность. Американские юристы и бизнесмены сходятся во мнении, что законод ательство о реорганизации и банкротстве служит "страховочной сеткой" дл я системы рыночной конкуренции и "спасательным кругом" - для свободного п редпринимателя. 1 Положительное воздействие законодательства о банкро тстве складывается из трех составляющих - выгода конкретного предприят ия, выгода государства и выгода общества. Законодательство создает правовые основы для реорганизации прогоревш его предприятия, следовательно, оно стимулирует предпринимательскую д еятельность, инвестирование и принятие на себя риска. Действительно, в рамках законодательства нет положений, непосредствен но поощряющих инвестирование, однако его нормы смягчают некоторые из на иболее болезненных последствий неудачи в ведении бизнеса. Индивидуаль ный предприниматель, группа индивидуальных предпринимателей или предп риятие вряд ли инвестировали средства в новое дело, брали бы кредит и т.д., если бы неудача в предприятии обязательно влекла бы за собой пожизненны й долг или нищету. Нормы законодательства о банкротстве предоставляют шанс восстановить благополучие и взять "новый старт". Добросовестно действующие юридическ ие и физические лица могут ставить себя практически в любую форму финанс овой зависимости с уверенностью, что при необходимости они получат возм ожность начать всё сначала и прийти в будущем к финансовому процветанию . Коммерческое предприятие может обновить производство после сдачи его в аренду и после периода убыточности стать экономически выгодным. Интерес государства здесь состоит в том, что, восстановив своё финансово е благополучие, граждане и предприятия становятся субъектами налогооб ложения. Нормативная база открывает дорогу к освобождению от долгов тем добросо вестным и ответственным должникам, которые действительно нуждаются в "н овом старте" в условиях конкуренции в обществе. Упорядоченность и предварительная определенность правового статуса к редиторов и должников создает правовую основу для обеспечения предост авлений займов и увеличения объема кредитования, что является одним из н еобходимых компонентов нормального торгового оборота. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О РЕОРГАНИЗАЦИИ И БАНКРОТСТВЕ В СИСТЕМЕ ТОРГОВОГО ПР АВА США Законодательство о реорганизации/банкротстве предусматривает освобождение добросовестных граждан и предприятий от долгов, либо пред оставление возможности погасить большую их часть. Однако, освобождая должника от финансовых обязательств необходимо обе спечить, также, защиту интересов и прав кредиторов. Поэтому правовые нор мы, регулирующие данные процедуры в США создавались таким образом, чтобы удовлетворять обе стороны при осуществлении процедуры реорганизации/ банкротства. Любой вид гражданских правоотношений регулируется в США не только феде ральным законодательством, но и нормами штатов благодаря принципу "множ ественности юрисдикций". Однако, особенностью института реорганизации/ банкротства в Соединенных Штатах является то, что, в отличие от других ин ститутов гражданского права, он состоит из регулятивных, охранительных и специализированных норм, содержащихся главным образом в федеральных законодательных актах. Законодательство о реорганизации/банкротстве о пределяют субъекты правоотношений, возникающих в сфере реорганизации и банкротства, их права и обязанности, объекты несостоятельности. Исполнение законодательных актов по банкротству и реорганизации Реали зация законов о реорганизации/банкротстве производится Федеральными С удами по делам банкротства (United States Bankruptcy Courts) . Суды по делам банкротства относят ся к категории так называемых "судов Статьи 1", в том смысле, что они были соз даны Конгрессом США в соответствии с законодательными полномочиями, пр едоставленными ему Статьей 1 Конституции США. 2 В 90 судах (по числу судебных округов) работают 365 федеральных судей по делам о банкротствах. (US Bankruptcy Judges) , кот орые рассматривают дела как частные случаи и выносят окончательные реш ения. Решения судов по делам о банкротстве могут быть обжалованы в Окруж ной Суд, Апелляционный Суд, либо Специальной коллегией Судей по делам о б анкротстве. Поскольку процедура реорганизации/объявления банкротства применима к ак к частным лицам, так и к предприятиям, объем дел, проходящих через Федер альные Суды по делам банкротства довольно внушителен Если в 1981 году было зарегистрировано 360.329 заявлений, то в 1991 году эта цифра достигла 725.484 заявлени й, то есть за десять лет количество дел выросло на 101%. И эта цифра продолжае т расти: в 1992 году было зарегистрировано 950.000 заявлений3. О масштабах может го ворить и такая цифра: в штате Колорадо с населением 3 миллиона человек в 1992 году было зарегистрировано около 18.000 заявлений. В один процесс может быть вовлечено несколько человек, если речь идет об индивидуальном предпринимателе или частном лице, а может - до десяти тыс яч работников предприятия, если разбирается дело по заявлению крупной т ранснациональной компании. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КОДЕСКА БАНКРОТСТВА. Кодекс Банкротства содержит нормы, регулирующие как процедуру ликвида ции предприятия вследствие его несостоятельности (bankruptcy liquidation) , так и случаи в озможной реорганизации в сфере финансов или так называемой финансовой реабилитации предприятия (finansial reabilitation) . Предшественником Кодекса Банкротства считается Закон о Банкротстве 1898 года (Bankruptcy Act) , который подвергался наиболее серьезным изменениям в 1938 году, а в 1979 году был заменен на известный Закон №95-598. То, что Закон имел огромное зна чение при возникновении коллизий законодательства разных штатов, позв олило в 1984 году дополнить его нормы правилами, обязательными при разрешен ии споров в разных штатах, а в 1986 году издать в качестве дополнительного ак та Федеральный Кодекс (Bankruptcy Code) , который и является сейчас основным источни ком права в делах о банкротстве в США. Основными отличиями Кодекса являе тся расширенный круг субъектов несостоятельности. Так, например, под действие Кодекса попадают страховые и банковские корп орации, строительные и кредитные учреждения и союзы, в то время как дейст вие Закона на них не распространяется. Следует заметить, что, несмотря на то, что все категории субъектов несостоятельности можно свести к физиче ским лицам, товариществам и корпорациям, Кодекс и Закон предусматривают специальную процедуру для каждой категории, причем организационно-пра вовая форма субъекта. как правило, во внимание ни принимается. В этом смыс ле, субъекты несостоятельности поделены на ограниченные категории в со ответствии с видами деятельности, и для каждой категории предусматрива ется индивидуальная модель правоотношений. В Кодексе выделяются предп риятия торговли, производственные предприятия, транспортные предприят ия (включая железные дороги) , курорты и отели, строительные компании, диза йнерские фирмы, предприятия по добыче и переработке энергоносителей, фе рмеры, юридические и бухгалтерские конторы, небольшие города. Как и преж де в отдельную группу выделены брокеры фондовых и товарных бирж, для кот орых предусмотрена отдельная процедура регулирования. Логика законода теля сводится к принципу, что защита от кредиторов предоставляется прак тически всем предприятиям и лицам в США, ее может получить лицо, ведущее д ело("business", а не "enterprize", то есть хозяйствующий субъект, а не предприятие) любого ти па. Под хозяйствующим субъектом, или, если выражаться почти дословно, "дел овым обзаведением" - банкротом понимается акционерное общество, товарищ ество, индивидуальный предприниматель или предприятие, не относящееся к предыдущим трем категориям, подающее заявление о банкротстве в соотве тствии положениями Главы 12 Кодекса Банкротства, или индивидуальное лицо , ранее занимавшееся предпринимательской деятельностью, долги которог о как предпринимателя превышают его же долги как потребителя. Структура Кодекса Кодекс состоит из восьми глав, каждая из которых разде лена на подглавы. Главы 1,3 и 5 содержат "рабочие" материальные и процессуальные нормы, примен яемые во всех случаях, попадающих под действие Кодекса. Эти нормы регули руют как ликвидацию, так и реорганизацию финансов должника. Глава 1, под названием "Общие Положения", определяет порядок возбуждения п роизводства по делам о банкротстве. Также в главе в общих чертах указыва ется порядок подбора кадров для осуществления процедуры как то професс иональных доверительных собственников, адвокатов, юридических консуль тантов и экономистов-бухгалтеров. Перечисляются и общие требования к ад министрации предприятия и ключевые обязательные положения, "заморажив ающие" действия кредиторов по взыскиванию долга, продаже и использовани ю имущества, находящегося во владении должника. Глава 3, "Управление" содержит более подробные нормы относительно порядк а подбора кадров, более подробные требования к администрации предприят ия на период осуществления процедуры. Также содержатся положения, запре щающие кредиторам совершать самостоятельные действия по продаже и исп ользованию собственности должника. Глава 5, "Кредиторы, должник и имущество" содержит большинство материальн о-правовых норм, включая нормы, определяющие права и обязанности должник а, его выгоду от проведения процедуры ликвидации, права кредиторов и орг анов управления, порядок подачи претензий, права и специальные полномоч ия в отношении распределения собственности должника. Остальными "оперативными" Главами Кодекса являются: Глава 7 - "Ликвидация" Глава 9 - "Муниципальные реорганизации" Глава 11 - "Общая реорганизация" Глава 12 - "Урегулирование долгов семьи фермера с постоянным годовым доходом" Гл ава 13 - "Урегулирование долгов физического лица с постоянным годовым дохо дом". Глава 7 является разделом, регулирующим проведение процедуры банкротст ва, когда проводится ликвидация имущества несостоятельного должника, и вырученные средства распределяются между кредиторами. В таком случае д ля управления имуществом должника и распределения средств назначается trustee - доверительный собственник-управляющий. Процедура, проводимая в таки х случаях обычно называется "straight bankruptcy" "прямое банкротство". Обычно подобная процедура имеет место в отношении физических лиц и коммерческих предпр иятий. Глава 11 является единообразной статьей с положениями, регулирующими все типы коммерческих реорганизаций. Гибкие нормы, содержащиеся в этой глав е, позволяют должнику, который в данном случае будет иметь статус "должни к во владении" ("debtor in posession") , провести финансовую реорганизацию и осуществить п лан выплаты долгов кредиторам, где будет учитываться просрочка платежа. В принципе Глава 11 применима как к любым видам предприятий, так и к физиче ским лицам, однако наиболее эффективна в отношении крупных корпораций, з анимающихся финансовыми операциями. Глава 12 появилась в Кодексе в 1992 году и применяется в отношении семей, веду щих фермерское хозяйство. Причина дополнения Кодекса данной главой леж ит в том, что положения главы 11 практически невозможно применить к фермер ским хозяйствам, так как многие процедуры, эффективные в отношении други х типов коммерческих обзаведений, не работают в сельском хозяйстве. Глав а была создана по образцу главы 13, которой регулируются процедуры, позвол яющие взыскивать долги на условиях, выгодных для должника. Глава 13 "Wages Earners Plan" регулирует банкротство с выплатой по суду установленных н орм задолженности в течение определенного срока с сохранением собстве нности. В отличие от процедуры главы 7 здесь предлагается предоставлять должникам -физическим лицам отсрочку в платеже с тем, чтобы, занимаясь св оей обычной деятельностью, должник перечислял весь свой доход в счет пол ного или частичного покрытия задолженности. При этом собственность дол жника не отчуждается. Данной процедурой могут воспользоваться не тольк о физические лица, но и "small sole proprietorship businesses" - деловые обзаведения, состоящие из одн ого лица для того, чтобы реорганизовать свои деловые отношения. В 1979 году Кодекс Банкротства отменил полномочия судей Судов по Банкротст ву по управлению собственностью должника, возложив на них традиционные судебные функции - то есть разрешение споров. В то же время Кодекс ввел институт United States Trustee - Федерального Управления конку рсной массой. Первоначально было создано десять округов, где отрабатыва лась программа UST. Поскольку опыт профессионального управления конкурсн ой массой был успешным, эта система была имплементирована во всех судебн ых округах, и сейчас охватывает все Соединенные Штаты. В рамках программ ы в каждом судебном округе США утверждается список управляющих, которые и осуществляют процедуру банкротства. Комиссия управляющих состоит из адвокатов, бухгалтеров, предпринимателей и других лиц, изъявивших желан ие участвовать в конкурсном управлении, и обладающих достаточным опыто м в финансовой деятельности. За последние десять лет в Кодекс Банкротства были внесены новые положен ия, 1) отстранившие судей от управления имуществом должника, 2) сделавшие с удебную процедуру более гибкой, 3) учредившие Программу Федерального Упр авления конкурсной массой, 4) кодифицирующие разрозненные статьи Закона о Банкротстве и других нормативных актов, 5) уравнивающие полномочия кре диторов и должника (кредитор вправе самостоятельно составлять план рео рганизации, назначать конкурсного управляющего, и требовать в суде расш ирения своей компетенции в конкретном случае несостоятельности) , 6) устр аняющие противоречия между обеспечением интересов должника и кредитор ов, находящимися во владении заложенной собственностью должника, 7) позв оляющие кредиторам использовать механизм принудительной реорганизац ии в соответствии с положениями главы 11 (ранее допускалась принудительн ая ликвидация лишь в соответствии с положениями главы 7) , 8) требующие пред оставления кредиторам более полной информации относительно финансово го положения кредитора, содержания планов реорганизации, и 9) позволяющи е использовать процедуру главы 13 не только обычным физическим лицам-бан кротам, но и компаниям, состоящим из одного лица. ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ/БАНКРОТСТВА Американские законы позволя ют добросовестным юридическим и физическим лицам, ответственно относя щимся к предмету своей деятельности, получить освобождение от требован ий взысканий в пользу кредиторов, позитивированных в форме исков. Обычно это происходит параллельно с проведением финансовой реорганизации. Кр едиторам запрещено вмешиваться в процесс реорганизации/банкротства ил и предпринимать попытки взыскания долга, в то время как дело находится в производстве суда, если, конечно, в соответствии с положениями закона ил и по решению суда не допускается иное. В обмен на льготы, которые должник получает при проведении реорганизаци и либо после момента объявления банкротства, суду и кредиторам должна бы ть предоставлена вся документация, касающаяся финансового состояния д олжника и его прошлой деятельности. Предоставляемые материалы должны с одержать сведения обо всех активах должника, о всех текущих и произведен ных коммерческих операциях (как производственных, так и финансовых) . Так же должна предоставляться информация о возможных незаконных или непра вомерных действиях должника. Требование предоставления подобной инфор мации служит не только интересам кредиторов, но и поддержанию работоспо собности всего механизма. На должника накладываются существенные ограничения. Например, предпри ятие не может подавать несколько заявлений о реорганизации/банкротств е подряд. Также предприятие не может подавать такие заявления слишком ча сто (не более одного заявления в шесть лет) . Кроме того, закон исключает ос вобождение от долгов должника, допустившего грубые нарушения при управ лении предприятием либо в случае, если должник предпринял попытку фальс ификации финансовых документов или обмана суда. В ряде случаев суд назначает арбитражного управляющего, который осущес твляет контроль за имуществом должника. изучает методы управления долж ником своим предприятием и активами. При необходимости он распределяет между кредиторами имущество должника, поступления от продажи этого иму щества, руководствуясь принципом пропорциональности. Это позволяет на иболее объективно удовлетворить требования нескольких кредиторов, так как обычно при реорганизации или объявлении банкротства затрагивают и нтересы многих лиц. Кроме того достигается системность всех проводимых мероприятий. Общие принципы относительно правового статуса участников процедуры Пр инимая во внимание положения Закона о Банкротстве и Федерального Кодек са Банкротства, можно вывести следующие принципы осуществления процед уры: 1. Поскольку Кодекс и Закон ориентированы на максимально возможное у довлетворение интересов как кредиторов, так и индивидуальных, корпорат ивных и связанных отношениями партнерства должников, можно воспользов аться различными типами процедур. 2. При рассмотрении дела о реорганизации/банкротстве с должника снимаетс я обязанность выполнения финансовых обязательств. Однако, освобождени е должника от всех финансовых обязательств противоречило бы обществен ным интересам. Поэтому законодательство определяет типы задолженносте й, от которых должник не может быть освобожден. Эту группу составляют: а) большая часть налогов - федеральных, штатов и мес тных; б) кредиты, полученные должником в результате кражи или хищения; в) д олги, возникшие в результате порочных действий. Вышеуказанные задолженности взыскиваются с предприятия без санкции, н о с уведомлением Федерального Суда по делам о банкротстве во время осуще ствления реорганизации, когда все остальное имущество должника защище но от требований кредиторов. Если должник имеет обязательства по кредит ам, полученным в результате правонарушения, суд может отказать должнику в приостановлении действий кредиторов по взысканию задолженностей. 3. Исключается освобождение от уплаты долгов предприятия, которое: а) пере давало или утаивало от кредиторов или суда свое имущество; б) скрывало от кредиторов и суда либо уничтожало финансовые документы; в) предоставило суду ложную информацию при подаче заявления о реорганизации/банкротст ве; г) умышленно изъяло документы или имущество из распоряжения суда или арбитражного управляющего; д) не было способно, либо не желало выполнить решения суда; е) подавало заявление о реорганизации/банкротстве и освобо ждалось от долгов в течение предыдущих 6 лет. 4. Если суд вынес соответствующее решение, предприятие обязано передать назначенному арбитражному управляющему право распоряжаться всем свои м имуществом. В этом случае арбитражный управляющий осуществляет управ ление предприятием, а в случае ликвидации предприятия может нести ответ ственность за распределение имущества предприятия, либо средств, выруч енных при продаже имущества между кредиторами. 5. В случае попытки должника утаить имущество или передать его своим дело вым партнерам, друзьям либо членам своей семьи, арбитражный управляющий может потребовать возврата этого имущества. Против лиц, к которым перешл о это имущество может быть подачей иска в суд общей юрисдикции федеральн ой судебной системы. Также возврата имущества может потребовать суд по д елам о банкротстве. Возвращенное имущество вновь включается в конкурсн ую массу, и может быть распределено между кредиторами. 6. Если предприятие имеет задолженность перед государством (например, им еет задолженность по налогам или обязательства по кредиту) , суд, рассмат ривающий дело может потребовать от государственных органов воздержать ся от попыток взыскания задолженности наряду с другими кредиторами. Есл и же суд допускает уплату задолженности перед государством, последнее у частвует в распределении имущества должника наравне с другими кредито рами. Суд обязывает государство принять выплату на условиях должника, ка к это происходит в отношении всех кредиторов должника. 7. Судебная защита от взыскания задолженности может быть предоставлена к ак на основании добровольного заявления должника, так и в случае предъяв ления исков кредиторами. Особенностью американского процесса по делам о реорганизации/банкротстве является то, что, поскольку выгоду от судебн ого разбирательства дела может получить как кредитор, так и должник, воз будить дело в суде может как одна сторона, так и обе стороны одновременно. 8. Хотя при банкротстве/реорганизации в США не предусматривается мировая процедура, суды рекомендуют должникам и кредиторам достигать компроми сса в вопросе возврата долгов и реализации обеспечения кредитов, фиксир уя его в специальном соглашении. Компромисс в равной степени служит инте ресам, как должника, так и кредиторов. "НОВЫЙ СТАРТ" И "ПОСЛЕДНЕЕ ПРИСТАНИЩЕ" "Новый старт" Основной идеей институ та реорганизации/банкротства является идея "нового старта" (fresh start) . То есть д олжник освобождается от финансовых обязательств, существовавших до на чала прцесса о реорганизации/банкротстве. Должник имеет две основные вы годы - выигрыш во времени, необходимый для улучшения своего финансового состояния и финансовую независимость. Американские юристы относят "новый старт" к так называемым долгосрочным преимуществам несостоятельного лица4. Кроме долгосрочного преимущества, должник получает и некоторые кратко срочные преимущества, среди которых основная льгота - возможность легал ьного приостановления выплат задолженностей кредиторам. В этот промеж уток времени должник свободен от какого-либо давления кредиторов и прет ензий. Более того, Кодекс позволяет должнику получить дополнительный кр едит и свободно распоряжаться своим имуществом (включая продажу этого и мущества) , если такие действия могут восстановить финансовую самостоят ельность. "Последнее пристанище" "Новый старт" действительно открывает новые возмо жности для должника, поставленного в "финансовый тупик". Однако это средс тво защиты следует использовать с большой осторожностью, и всегда необх одимо выбирать тот объем средств защиты должника, который наиболее подх одит данной конкретной ситуации. Как правило, банкротство или реорганиз ация становится для должника "последним пристанищем" (last resort) 5. Избрание процедуры банкротства в качестве средства судебной защиты мо жет иметь многие негативные последствия для должника. В действительности, хотя целью законодательства о банкротстве являетс я достижение состояния "нового старта", конкретные экономические услови я, некомпетентность администрации и другие обстоятельства, как правило, не позволяют достичь идеального исхода. В этом смысле, правовой механизм начинает работать только тогда, когда все внешние факторы соответствую т модельной установке правовой нормы, что бывает не часто. Самым существенным отрицательным последствием является потеря репута ции предприятия. Уже одно только обращение в суд по делам о банкротстве м ожет сказаться на отношении предприятия с кредитными организациями. По этому должник должен взвесить все "за" и "против", тем более, что существуют альтернативы процедуре банкротства. КЛЮЧЕВЫЕ ОПРЕДЕЛЕНИЯ В РЕОРГАНИЗАЦИИ/БАНКРОТСТВЕ Поскольку различное толкование терминов ведет к некорректному использованию норм законода тельства, Кодекс Банкротства даёт определения основным подинститутам банкротства/несостоятельности, которые затем включаются в соответству ющую судебную практику. Следует заметить, что в американской правовой си стеме определения не просто толкуют понятия, но являются ключом к примен ению данной нормы права, то есть включаются в гипотезу правовой нормы. Кроме понятий подинститутов Кодекс содержит определение основных прин ципов и базовых концепций банкротства. Adequate Protection - Адекватная защита. Этот термин используется для обозначения цели , преследуемой кредитором, когда последний подает иск о признании должни ка банкротом. Это как бы обеспечение иска в суде по делам о банкротстве. Ад екватная защита дает уверенность кредитору, что его интерес в собственн ости должника не аннулирован, уменьшен, либо подвержен какому-либо риску . Кодекс прямо не дает определения адекватной защиты, но на двух примерах показывает, какую форму она может принимать. (1) периодические выплаты в на личной форме сумм, равных денежному выражению уменьшения стоимости иму щества, которое должник использовал в качестве обеспечения займа, и на к оторое претендует кредитор. (2) выплата страховки на это имущество кредит ору или предоставление дополнительного обеспечения в виде права удерж ания кредитору, что позволяет сохранить имущественный интерес кредито ра в причитающейся ему части имущественной массы должника в том же реаль ном объеме. Значение адекватной защиты для судебного разбирательства с остоит в том, что в момент подачи иска с требованием об адекватной защите фиксируется объем притязаний кредитора в вещевом или денежном выражен ии, который не может быть увеличен или уменьшен в ходе судебного разбира тельства. [§361]5. Asset Case - Производство с остаточным имуществом. Это частный случай объявлени я банкротства, когда имущества, не обремененного притязаниями кредитор ов, достаточно для покрытия расходов на конкурсное управление и выплати ть часть причитающегося кредиторам, В отличие от этой категории дел , "no asset" case - это ситуация, когда имущества и активов предприятия не хватает для покрытия издержек управления имуществом и частичного урегулирования д олгов. Определение категории дела производится судом по получении необ ходимых документов о финансовом состоянии предприятия-должника. Если д ело квалифицируется как производство с остаточным имуществом, должник защищен от открытия своего имущества и принудительного управления пре дприятием. Bankruptcy - Банкротство. В Кодексе этот термин используется для обозначения про цесса, возбуждаемого в федеральном суде, в том случае, когда должник оказ ывается неплатежеспособным, либо невозможно урегулирование долгов вне судебным способом. Cash Collateral - Денежные обязательства к получению. В эту категорию включаются нал ичные деньги, оборотные документы, документы на право владения, ценные б умаги, средства на депозитных счетах, и другие эквиваленты наличных дене г, в которых выражено право собственности, или иной интерес. Под "иным инте ресом" здесь имеется в виду объект ценной бумаги: право на получение проц ента, права на чужие вещи, право на совладение и другие нематериальные це нности. Денежные обязательства могут быть предложены должником в качес тве обеспечения кредита, и, если договор о кредитовании это предусматрив ает, в массу денежных обязательств включаются и продукты их использован ия, например, прибыль, дивиденды. Особенностью, выделяющей денежные обяз ательства к получению является то, что должник или управляющий не могут использовать или произвести их возмездную цессию без особого разрешен ия суда, или кредитора, претендующего на данное обеспечение. Например, по ступления в кассу предприятия от какого-то оговоренного вида деятельно сти, если они являются обеспечением взятого кредита, не могут использова ться как заработная плата или как инвестиция без разрешения суда или кре дитора. [§363(a) , (c) (2) ] Claim - Требование. Этот термин применим к двум категориям. Во-п ервых, требование - право на получение выплаты. Это право может быть ликви дировано, и не подлежащим ликвидации, с ограниченным сроком реализации и бессрочным, бесспорным и оспоримым, обеспеченным и необеспеченным. Во-в торых, это форма выражения права на судебную защиту в случае нарушения к онтрактных обязательств по платежам. Различаются (1) обеспеченные требов ания (с возможностью удержания залога, например) , (2) необеспеченные требо вания, и (3) приоритетные требования. [§101(4) , §501]. Confirmation - Санкционирование плана реорганизации. Это утверждение судом по дел ам о банкротстве плана реорганизации/банкротства, предлагаемого самим должником. Суд утверждает план реорганизации на особом заседании, именуемом "слуша ния по утверждению плана реорганизации" (Confirmation Hearings) . После проведения слушан ий суд выписывает подтверждающий ордер, содержащий тщательно разработ анные указания относительно распределения выплат. Таким образом, этот о рдер и является основанием для выплат долгов. Consumer Debt - Потребительский долг. Данная категория применима к физическому ли цу, если речь идет о его затратах на личные нужды, содержание семьи и жилищ а. [§101(7) ] Creditor - Кредитор. В целях Кодекса Банкротства под "кредитором" понимает ся лицо, имеющее права на собственность должника. Эти права возникают ли бо в момент регистрации должником заявления о реорганизации/банкротст ве, либо возникли до регистрации. Кредиторы могут иметь два вида прав: (1) пр ава на вступление собственностью должника, предложенной в качестве обе спечения (secured claims) , и (2) необеспеченные права (unsecured claims) . [§101(9) ] Кредитор с обеспеченн ым требованием считается таковым, если цена его требования не превышает стоимости обеспечения. Если цена его требований превышает стоимость им ущества, предложенного в качестве обеспечения, требование считается не обеспеченным в непогашенной части. [§506] Кредитор с необеспеченным требов анием - лицо, обладающее правами на собственность должника, не являющейс я обеспечением, задолженность которому не удовлетворяется в первую оче редь в соответствии с Кодексом. Следует заметить, что чисто технически п ризнак необеспеченности нельзя противопоставить первоочередности тр ебования, поскольку первоочередные требования также являются необеспе ченными. Процессуальный смысл квалификации кредитора как обладающего обеспече нным или необеспеченным требованием состоит в том, что кредиторы с обесп еченным требованием лишены права заявлять ходатайства о начале произв одства по делам о несостоятельности. Кредитор с обеспеченным требовани ем может подать ходатайство о начале производства, если требование долж ника в непогашенной части не меньше установленного для необеспеченных требований минимального размера. Также кредитор с обеспеченным требов анием может подать ходатайство, если он отказывается от своих прав на об еспечение в пользу всех кредиторов в случае объявления должника несост оятельным, то есть выразит согласие на включение обеспечения в конкурсн ую массу. Debtor - Должник. Должником является предприятие или частное лицо, в отношении которого возбуждается дело в соответствии с конкурсным законодательс твом. В Кодексе Банкротства и других законодательных актах, регулирующи х реорганизацию/банкротство, все физическое лица, товарищества и корпор ации. в отношении которых возбуждается судебный процесс, называются "дол жниками". Термин "банкрот" не применяется. [§101(12) ] Положения §109 исключают квал ификацию как "должников" определенных категорий лиц. В настоящей работе наряду с термином "должник" употребляется термин "нес остоятельное лицо", так как в отечественных исследованиях зарубежной пр актики несостоятельным лицом называется любой субъект конкурсного про изводства. В США "несостоятельность" является квалифицирующим признако м субъекта процесса по реорганизации/банкротству, но не всякое несостоя тельное лицо обязательно проходит по такому процессу, то есть между терм инами "должник" и "несостоятельный" есть юридически значимая разница. В эт ой связи выражение "объявление лица несостоятельным" в этой работе по см ыслу приравнивается к выражению "объявление лица должником, против кото рого возбуждается дело в соответствии с законодательством о реорганиз ации/банкротстве". Discharge - Освобождение от обязательств. Под освобождением от обязательств по нимают судебный приказ, изданный в процессе о реорганизации/банкротств е, освобождающий должника от обязанности выплатить сумм, которые он оста вался должен указанным им кредиторам, после (1) реализации процедуры конк урсного управления, (2) достижения соглашения с кредиторами и реорганиза ции или (3) ликвидации собственности и распределения средств между креди торами. [§§ 523,727,1328] Individual with Regular Income - Физические лица с регулярным доходом. К этой кате гории относят лиц, имеющих стабильный источник дохода, позволяющий прои зводить выплаты кредиторам в соответствии с условиями процедуры банкр отства лиц, получающих заработную плату (Edges Earner's Plan) (Глава 13 ФКБ) . Лицо не обязат ельно должно быть наемным работником, но его доход должен иметь "надежно е происхождение", и быть достаточным для выполнения обязательств, приним аемых на себя должником в плане реорганизации. [§101(27) ] Insider - Лицо, имеющее непо средственное отношение к делу. Под этим термином понимается любое лицо, имеющее настолько тесные отношения с должником, либо вовлеченное во вну тренние дела должника, что его действия имеют большее значение для данно го дела, чем действия лиц, не находящихся в тесном контакте с должником. [§ 101(28) ] Если должник является физическим лицом, в разряд лиц, имеющих непосре дственное отношение к делу, входят члены семьи должника, партнеры должни ка по товариществу, если таковые имеются, корпорация, в случае, если должн ик является должностным лицом, директором, или руководителем де-факто. Если должником является корпорация, к данной категории лиц относятся ди ректор, должностные лица, фактический руководитель корпорации и их родс твенники. В случае банкротства товарищества, лицами, имеющими непосредственное о тношение к делу, являются старший партнер или фактический руководитель товарищества, члены их семей и их партнеры, если вышеуказанные лица сост оят в другом товариществе. Категория "лица, имеющие непосредственное отношение к делу" важна при оп ределении неправомочности трансферты, т.е. некорректной приоритетност и удовлетворения чьего-либо требования. Insolvency - Несостоятельность. Кроме случаев несостоятельности товариществ, н есостоятельность означает такое финансовое положение предприятия, ког да сумма долгов предприятия превышает стоимость всей собственности пр едприятия. (В расчет не берется стоимость имущества, обремененного возмо жностью обращения на него взыскания, имущество, приобретенное в результ ате обманных и иных незаконных действий предприятия, и укрываемое имуще ство.) Это т. н. "бухгалтерский признак" банкротства7. Товарищество являетс я несостоятельным, если стоимость долгов превышает денежное выражение всех активов товарищества плюс стоимость имущества каждого из партнер ов (из этой суммы вычитается личный долг каждого из партнеров.) Следует за метить, что несостоятельность не является основанием для принудительн ого объявления предприятия должником в рамках процедуры банкротства. [§ 101(29) ]. В Соединённых Штатах термин "несостоятельность" употребляется исключи тельно как признак хозяйствующего субъекта, тогда как в России "несостоя тельность" подразделяется на "несостоятельность" -признак и "несостоятел ьность институт. Поэтому нужно иметь в виду, что в этой работе "несостояте льность" применяется как для обозначения "неспособности оплачивать сво и долги", так и для обозначения института несостоятельности. Involuntary Cases Принудительное конкурсное управление. В соответствии с §303 Кодекса Банкротства принудительное производство по делам о несостоятельности может быть осуществлено в отношении лица в соответствии с главами 7 (ликв идация) и 13 (реорганизация) лишь в отношении должника, который "в принципе н е платит вовремя по своим долгам" (generally not paying its debts as they become due) , либо в течении 120 дней упр авление имуществом которого осуществлял опекун, который и подал ходата йство об объявлении лица несостоятельным. Notice and Нearing - Извещение и слушания. Термин "извещение и слушания" употребляется в том смысле, что кредиторам и другим заинтересованным лицам должно напр авляться извещение о любом действии должника или третьей стороны в отно шении имущества должника, если при этом затрагиваются их интересы. В кач естве действий, по поводу которых может возникнуть необходимость прове дения слушаний рассматриваются: ликвидация активов, списание имуществ а, выплата заработной платы работникам предприятия, получение кредитов, заключение договоров, сдача в аренду имущества и др. Лица, получившие так ие извещения должны получить возможность присутствовать на слушаниях. Слушания проводятся в рамках судебного разбирательства, однако не явля ются судебными заседаниями. Слушания обычно назначаются судом на основ ании требования кредитора. На слушаниях суд может потребовать от должни ка или третьей стороны доказательств обоснованность действий и подтве рждения того, что ущерба интересам кредитора не будет нанесено, либо, есл и он неизбежен, то размер ущерба будет минимальным. Также во время слушан ий должник и кредиторы могут урегулировать (различные) конфликты. [§ 102] Preference Payments - Выплаты в ущерб другим кредиторам. Под такого рода предпочтител ьными выплатами понимаются передачи собственности или части собственн ика должника, выплата задолженности за счет непогашения более раннего д олга, если таковые действия имели место в течение 90 дней, непосредственно до регистрации должником ходатайства об объявлении несостоятельности (Если должник совершал данные действия в пользу лиц, имеющих непосредст венное отношение к делу, срок составляет один год до регистрации заявлен ия) . Также предпочтительными выплатами считаются выплаты, совершенные в период конкурсного производства, если кредитор в результате получил бо лее высокий процент по задолженности, чем другие кредиторы той же очеред и. Арбитражный управляющий может потребовать реституции с возвратом пе реданного в результате неправомочной трансферты. Возвращенное имущест во и средства включаются в конкурсную массу и распределяются между кред иторами по общим правилам. Условия, при которых платежи, производимые кр едиторам с обеспеченными и необеспеченными правами могут оспариваться управляющим предусматриваются §547 и §551 Кодекса банкротства, §544-549 Закона 1979 года. Priority Claims - Приоритетные требования. Требования, относящиеся к одной из катего рий, определяемых а качестве подлежащих удовлетворению в первую очеред ь, начиная с покрытия расходов по управлению собственностью должника и с ледующих в нисходящей последовательности [§507] Schedules - Журнал задолженностей и имущества должника. Это список всех задолженностей и опись имущества лица, который прилагается к добровольному ходатайству об объявлении не состоятельным либо вскоре после регистрации ходатайства. Transfer - Трансферт. Под трансфертой понимается любой вид передачи или отчужд ения собственности или права на собственность. Различаются прямые и неп рямые трансферты, добровольные и принудительные, абсолютные и условные. Характерными признаками трансферты является право удержания имуществ а как обеспечение и переход заложенного имущества должника в собственн ость адресата трансферты. Trustee - Управляющий. Управляющий является должностным лицом, ответственным за формирование конкурсной массы и ее распределение среди кредиторов. В категорию "управляющий" входят "опекун" - управляющий, назначаемый не судо м по делам о банкротстве, а советом кредиторов с согласия должника (в отно шении физических лиц под "опекуном" может пониматься и любой другой зако нный представитель должника) , и "управляющий конкурсной массой", назнача емый судом непосредственно при осуществлении процедуры ликвидации. В о кругах, участвующих в программе United States Trustee, Управляющий назначается Федерал ьным Управляющим конкурсной массой. [§704, §1104] Turnover Order - Приказ о возврате. Приказ выдается судьей суда по делам о банкротстве, и содержит предприсание о в озврате собственности либо средств, вырученных при продаже собственно сти конкурсному управляющему для включения в общую массу, подлежащую ве дению управляющего. [§542] 7. ПРИНЦИПЫ БАНКРОТСТВА И ЭЛЕМЕНТЫ ПРОЦЕДУРЫ 7.1 Осв обождение от долгов В соответствии с процедурой ликвидации по Главе 7 Ко декса, во время осуществления процедуры ликвидации только физические л ица могут получить абсолютное и безусловное освобождение от долгов. Тов арищества и корпорации абсолютного и безусловного освобождения от дол гов получить не могут. Причиной такого законодательного ограничения ст ало желание пресечь злоупотребления в обороте инвестиций. [§727] Корпораци и и товарищества могут быть освобождены от обязанности погашения задол женностей лишь в соответствии с положениями Главы 11, предусматривающей, при каких условиях освобождение не допускается. В Законе о банкротстве 1979 года освобождение от долгов не защищало должник а от исполнения судебных решений по искам кредиторов. Согласно Кодексу б анкротства освобождение от долгов рассматривается как судебный запрет на инкассирование долгов и наложение взыскания на имущество должника и отменяет все судебные решения по отчуждению собственности должника в п ользу кредиторов. [§524] Освобождение должника никак не влияет на ответстве нность третьих лиц, например, с должников, или гарантов должника по займу. Также освобождение от обязанности уплатить долг не предотвращает угол овной ответственности должника за преступные действия (например, при по лучении кредита) . Кодекс предусматривает автоматическое освобождение от долгов в случае , если кредиторами пропущен срок для заявления своих претензий (60 дней пос ле первого назначенного собрания кредиторов [раздел 341 Главы 7]) . Кредиторы или управляющий может освободить должника от обязательств по определе нному долгу либо по всем долгов. 7.1.2. Задолженности, в отношении которых не действует конкурсный иммунитет Несмотря на то, что законодательство предусматривает свободное списан ие долгов частного лица, существуют различные ограничения на освобожде ние от долговых обязательств. Освобождение не допускается, если должник 1. переместил, уничтожил или ут аил имущество с намерением препятствовать кредиторам в взыскании долг а или вступление в собственность обеспечением, либо отсрочить взыскани е долга или ввести кредиторов в заблуждение. 8 2. неоправданно не вел запис ей, книг, журналов и других документов, отражающих его финансовое состоя ние. [§727(а) (3) ] 3. "сознательно и в целях обмана: " а) фальсифицировал запись в фин ансовых документах, касающихся конкурсной массы; б) подал мнимый иск с не законным требованием изъятия собственного имущества; в) незаконно изъя л финансовые документы и записи из распоряжения конкурсного управляющ его; г) не смог дать удовлетворительные объяснения пропаже имущества или средств предприятия; д) отказался подчиниться приказу суда или предоста вить какую-либо запрошенную судом информацию после получения долговог о иммунитета. е) был уличен в противоправном поведении (в вышеуказанных формах) в друго м процессе о банкротстве в годичный перевод, предшествовавший подаче хо датайства о добровольном объявлении несостоятельным; ж) уже подлежал ли квидации, либо получал долговой иммунитет в соответствии с процедурами Глав 7 и 11 в период 6 лет до регистрации нового ходатайства; з) уже был освобо жден от долгов при реализации плана реорганизации, за исключением случа ев, когда выплаты по плану реорганизации составили 100% погашение долговых обязательств, или было погашено не менее 70% долгов, и должник может предст авить доказательства того, что он при этом прилагал максимальные усилия в попытке осуществить план полностью; и) отказывается от долгового иммун итета. Общее правило гласит, что освобождение от долговых обязательств наступ ает автоматически, если не поступает никаких возражений со стороны упра вляющего или кредиторов. Официальное возражение должно поступить в теч ение 60 дней после первого собрания кредиторов в связи с несостоятельнос тью должника. При этом презюмируется, что в случае доказательства факта некорректного поведения должника презумируются "обманные цели", "осозна нность поведения" и "злонамеренность". То есть бремя доказывания "субъект ивной стороны" лежит на лице, заявляющем протест, а должник, в свою очередь имеет право доказать отсутствие этих элементов и получить долговой имм унитет. В Законе о банкротстве 1979 года в качестве оснований для отказа долгового иммунитета указывается, также, и фальсификация при получении кредита. Ко декс банкротства рассматривает такое поведение как основание для отка за в иммунитете в отношении обязательств по кредиту, полученному в резул ьтате обманных действий, но для отказа в предоставления "общего" освобож дения от обязательств, фальсификация при получении кредита основанием служить не может. Долговой иммунитет может быть аннулирован в течение одного года, если вы яснится, что он был получен в результате обманных действий должника, нез аконного приобретения собственности, либо если должник отказывается и сполнять императивные решения суда. 7.1.3 Особые права кредиторов, в отношении которых не действует долговой им мунитет В соответствии с положениями Кодекса должник не может быть осво божден от обязательствам в отношении: 1. налоговых платежей, подлежащих у плате в процессе осуществления реорганизации/банкротства; прошлых зад олженностей по налогам; налоговых платежей, при уплате которых должник п редпринял попытку фальсифицировать налоговые декларации и другие фина нсовые документы; подоходных налоговых сборов, которые должны были быть уплачены в трехлетний период, предшествующий регистрации ходатайства о признании несостоятельным; других налогов, подлежащих уплате должник ом при любых условиях. 2. долгов по денежным средствам, имуществу и услугам, полученным должнико м в результате обманных действий должника, за исключением случаев фальс ификации данных о финансовом положении должника. В эту же категорию включаются потребительские долги при покупке предме тов роскоши а) у одного кредитора на сумму не менее 500 долларов не более, чем за 40 дней до подачи ходатайства о несостоятельности; б) с целевым авансов ым кредитом не менее 1000 долларов, купленных частным лицом в течение 20 дней до подачи ходатайства (должник физическое лицо) . 3. долгов по денежным средствам, имуществу и услугам, полученным при фальс ификации данных о финансовом состоянии должника лицом, относящимся к ка тегории "insiders", по которым ответственность лежит на должнике. 4. незаявленных долгов, за исключением случаев, когда кредитор был осведо млен о банкротстве/реорганизации. 5. долгов, вытекающих из обмана, растраты имущества, хищения, растраты сред ств при фидициарной ответственности или из причинения вреда. 6. задолженностей по алиментам при соответствующем судебном решении. 7. задолженностей по займам, полученным на цели обучения. 8. задолженностей, вытекающих из причинения вреда должником, управлявшим транспортным средством в нетрезвом состоянии. 9. штрафам и приказам о реституции. 9 В большинстве случаев кредитор должен потребовать от суда квалификации долга в том, распространяется на него иммунитет или нет. Если кредитор не требует квалификации, долг автоматич ески переходит в разряд подлежащих списанию. Для заявления долга и ходатайства о его квалификации кредитор должен по дать в течение 60 дней после первого собрания кредиторов в суд запрос уста новленной формы. Судебное разбирательство может происходить с участие м присяжных или по укороченной форме. Бремя доказывания и обязанность по крытия расходов суда лежит на кредиторе. Если суд решит, что иммунитет ра спространяется и на данную задолженность, судебные расходы и оплата адв оката кредитора переносятся на должника. 7.1.4. Подтверждение долга В Кодексе банкротства не содержится положений, з апрещающих должнику добровольно выплатить любой долг. Тем не менее, така я выплата не является обязательной для должника, и не подлежит принудите льному исполнению кредитором, если только долг не является официально п одтвержденным. После объявления должника несостоятельным долг может быть принудитель но взыскан в следующих случаях: 1. До приобретения долгового иммунитета с уществовало соглашение между кредитором и должником о придании долгу с татуса не подлежащего списанию. 2. Соглашение исполняется до объявления долгового иммунитета должника, и ли в течение 60 дней после его регистрации судом по делам о несостоятельно сти. 3. Существует аффидавит, подписанный адвокатом должника, подтверждающий , что а) должник вступает в соглашение добровольно; б) на должника либо его близких не оказывается никакого давления, и соглашение служит интереса м должника. Если должник не имеет адвоката, соглашение может быть удостоверено судо м. 4. Должник не расторгает соглашение в течение 60 дней. 5. В случае с физическими лицами, должник должен лично присутствовать в су де, где до его сведения доводится то, что заключение подобного соглашени я не является обязательным для должника. Также до сведения должника дово дится информация о правовых последствиях такого соглашения. Слушания по подтверждению долгов проводятся в месячный срок после объя вления долгового иммунитета должника. 7.2. Предпочтительные выплаты и незаконные трансферты имущества Конкурсн ая процедура подразумевает исполнение обязательств должника по возмож ности в наиболее полном объёме. Когда предприятие принимает решение подать ходатайство о предоставлен ии защиты как несостоятельному. Конкурсный управляющий, назначаемый на основании ходатайства, обязан действовать в интересах кредиторов. Для э того управляющий организует сбор всех денежных средств и иной собствен ности должника, распределяя ее затем между кредиторами. Предотвращение предоставления отдельным кредиторам приоритетного ст атуса и предотвращение неправомочных трансферт являются эффективными средствами увеличения объема конкурсной массы и, следовательно, более п олного удовлетворения требований кредиторов. Предотвращение предоста вления приоритетного статуса или неправомочной трансферты заключаетс я в их отмене. Производится реституция с обратным перерасчётом и возврат ом средств. Денежные суммы или имущество взыскиваются с получателя чере з суд по делам о банкротстве и помещаются в объединённый фонд активов до лжника (включаются в конкурсную массу) . Неправомочные трансферты имеют место в результате действий, квалифици руемых Кодексом о банкротстве как "противоречащих смыслу процедуры бан кротства". Примером такого действия является принятие предприятием реш ения выплаты задолженности отдельному кредитору без оплаты задолженно сти другому кредитору со схожими требованиями. Другой пример - выплата к редитору, который, будучи осведомлённым о шатком финансовом положении д олжника, вынуждает его выплатить долг. Неправомочные действия должника могут состоять и в попытке создать дополнительный блага для одного из св оих должностных лиц (например, одного из директоров) путём погашения зай ма, по которому данное должностное лицо несёт персональную ответственн ость. Предотвратить трансферт может управляющий конкурсной массой, либо дол жник во владении. Право отмены трансферта управляющим не является абсолютным, либо бессп орным. В Кодексе говорится, что управляющий "может добиваться отмены тра нсферта". Это связано с тем, что отмена трансферта не всегда является целе сообразной. Управляющий может располагать сведениями, что получатель п о трансферты располагал бы возможностью на законную судебную защиту, ес ли бы подал иск против трансферента. Кроме этого возможны случаи, когда ф инансовый выигрыш не превышает требуемых расходов (действия по иску про тив получателя трансферта оплачиваются из средств конкурсной массы) , ли бо переданное имущество утратило свою ценность. Помимо конкурсного управляющего добиваться отмены трансферты может до лжник во владении. Речь идёт об организации, находящейся в процессе реор ганизации по Главе 11 Кодекса, которая предусматривает, что добросовестн ому и должнику предоставляется отсрочка и позволяется заниматься свое й обычной деятельностью. Особенность ситуации состоит в том, что должник имеет полномочия по оспариванию действий, которые он сам совершил. Коне чно, не всегда ситуация складывается в пользу должника. В основном должн ику успешно предоставляется защита, если на должника было оказано непра вомочное давление с требованием оплатить определённую задолженность. Возможность отмены трансферта конкурсным управляющим и должником во в ладении предусматривается Кодексом банкротства. Некоторые суды по дел ам о банкротстве также предоставляют такое право и кредиторам. Кредитор ы, которым стало известно о неправомочном трансферте, могут путём подачи иска против получателя по трансферту оспорить трансферт и вернуть упла ченную сумму либо переданное имущество в общий фонд активов должника. 7.2.1. Приоритетность Приоритетность подразумевает выплату долга одному кредитору с предост авлением ему приоритетного статуса в сравнении с другими кредиторами. П ри обычной работе предприятия не существует никаких ограничений права должника оказывать при выплате задолженностей предпочтение отдельном у кредитору. Однако при осуществлении процедуры реорганизации/банкрот ства вопрос приоритетности приобретает особенное значение, потому что любые преференции в среде кредиторов с одинаковым правовым статусом яв ляются несправедливыми. Кодекс банкротства в §547 определяет, что предоставлением приоритетного статуса является "трансферт доли должника в имуществе" 1. непосредственн о кредитору или другому лицу, но с выгодой для кредитора; 2. в счёт предыдущ его долга, причитавшегося с должника до совершения трансферта; 3. выполне нный в условиях несостоятельности должника; 4. совершенный (а) в течении 90-д невного периода до подачи ходатайства о признании несостоятельным; (б) в течение годичного периода, если кредитор был вовлечён во внутреннюю дея тельность должника в момент получения трансферта (относился к категори и insider) ; 5. дающий кредитору возможность получить больше средств, чем им было бы получено при полной ликвидации имущества должника, либо в том случае, если бы трансферт не был бы произведён. Для определения того, имело ли место предоставление приоритетного стат уса кредитору, необходимо: 1. Оценить активы должника, подлежащие распред елению в случае ликвидации по банкротству. Во внимание принимается стои мость имущества на момент подачи ходатайства; 2. Определить сумму выплат, которую кредиторы получили бы в случае ликвидации; 3. Оценить стоимость и мущества, фактические переданного кредиторам и прибавить к ней суммы, ко торые кредитор получит по неудовлетворённой части своего иска. 4. Если сумма, получаемая при расчётах в пункте 2, меньше суммы пункта 3, то тр ансферт считается приоритетным10. Некоторые сделки не отделимы от практики коммерческой деятельности и ф актически идут на пользу предприятию-должнику, способствуя его финансо вому восстановлению, хотя они и несут в себе элементы предоставления при оритетного статуса. Поэтому из правил приоритетности появились исключ ения. Кодекс защищает операции с предоставлением приоритетного статуса, есл и трансферт совершается в целях обмена на "новые материальные ценности (contemporaneous exchange for new values) . Под ценностями понимаются денежные средства, товары, услуг и и кредит. Примером такой операции может быть платёж по чеку, если он пред ставлен к оплате в течение 30 дней по процедуре Единообразного Торгового Кодекса. Регулярные выплаты в ходе обычной коммерческой деятельности также защ ищены. Это выплаты, часто совершаемые должником в течение многих месяцев или даже лет. Например, защищены выплаты должника по ежемесячным счетам за газо- или электроснабжение, потому что они жизненно необходимы должни ку. Основной признак этой категории - обычный порядок платежей. Если долж ник не оплачивает счета электрокомпании в течение определенного време ни, а затем вдруг решает оплатить их, то здесь уже можно говорить о приорит етной выплате, так как сделка не носит "обычный" или "регулярный" характер. Третье исключение составляет "гарантийное обеспечение при покупке". Защ ита предусмотрена не по всем видам гарантийного обеспечения, а только по тем, которые относятся к имуществу, приобретаемому должником на средств а кредитора. Предварительная оплата материальных ценностей. Это оплата защищается лишь в том случае, если услуги и товары действительно были поставлены на сумму, соответствующую уплаченной. В ходе коммерческой деятельности кредиторы могут получать в качестве о беспечения имущество и средства на счетах должника. Поскольку товарные запасы и сумма на счетах предприятия постоянно изменяются, такое обеспе чение называется "обеспечение с правом ареста имущества на изменяемых у словиях". Когда должник предлагает в качестве обеспечения приобретаемы е товары, он предоставляет в качестве обеспечения имущество, которое он ещё не имеет. Позднее, когда он становится владельцем товарных запасов, о ни сопровождаются обязательствами по обеспечению, гарантийное обязате льство исполняется в счёт первичной задолженности. Однако, если в течени е 90-дневного срока, предшествовавшего подаче ходатайства, положение дол жника улучшилось, часть суммы обеспечения может быть аннулирована в пре делах суммы, на которую улучшилось материальное положение должника. В силу закона могут возникнуть права ареста, удержания или взыскания иму щества. Если такое взыскание осуществляется на основании специальных з аконодательных актов (например, право строительного подрядчика на стро ения до получения оплаты своей работы) , такое право ареста не будет счита ться приоритетным. Последнее исключение из правил определения приоритетности обеспечива ет защиту выплат небольших сумм потребителей (т. н. потребительские тран сферты с малой стоимостью) в течение приоритетного периода. Порог суммы приоритетной сделки составляет 600 долларов. Считается, что взыскание так ой суммы не принесёт пользы ликвидационному фонду. 7.2.2. Неправомочные трансферты В целях предупреждения сокрытия должником имущества от кредиторов путём передачи такого имущества третьим лицам за номинальную сумму в США были приняты несколько законов о неправомочн ых трансфертах, положения которых вошли в Кодекс. Первый Закон о неправо мочных трансфертах был принят ещё в 1571 году (английские законы долгое вре мя регулировали несостоятельность в США) , поэтому можно сказать, что опы т борьбы с неправомочными трансфертами в США достаточно богат. В соответствии с нормами, предупреждающими неправомочные трансферты, к редиторы могут преодолеть создаваемые должником препятствия и получит ь доступ к имуществу должника, злонамеренно переданному третьим лицам (fraudulent transfers) . Хотя термин предполагает мошеннические действия должника, на практике доказательства злого умысла не требуется. Если обратиться к английском у опыту, ещё в 1601 году "Звёздная Палата" Англии постановила, что определённы е сделки несут на себе "знак мошенничества", который неизбежно вызывает п одозрения в их честности, и при этом нет необходимости доказывать наличи е намерения мошенничества. 11 Кодекс банкротства выделяет два типа непра вомочных действий: 1) неправомочные действия, задуманные или преднамерен но совершённые должником; 2) трансферты, совершаемые без мошеннических н амерений, но приводящие к тому, что кредиторы лишаются имущества или пра ва получения оплаты по своим претензиям. Кодекс предусматривает следующее: Управляющий может аннулировать любо й трансферт части собственности должника или любое обязательство, взят ое на себя должником, если они имели место в течение одного года до подачи прошения о признании банкротства, если должник: (а) выполнил такой трансф ерт или принял обязательство с фактическим намерением затруднить, отср очить или мошеннически избежать выполнения обязательств перед любыми кредиторами; (б) получил сумму, меньшую, чем обоснованная стоимость имуще ства; (в) должник был неплатежеспособен в момент совершения трансферта и ли принятия на себя обязательств, либо стал неплатежеспособным в резуль тате такового трансферта или принятия на себя обязательства; (г) участво вал (либо намеревался участвовать) в коммерческой деятельности или сдел ке, для нужд которых остающегося у должника имущества было недостаточно ; (д) намеревался принять долговые обязательства сверх своей способности оплачивать задолженности, либо намеревался принять на себя таковые обя зательства. [§548(a) ]. Американские юристы считают, что в квалификации неправомочного трансф ерта очень важным элементом является субъективная сторона - злой умысел . Однако, поскольку умысел доказать практически невозможно, американски е суды по делам о банкротстве рассматривают другие факторы, связанные с действиями должника, с тем, чтобы определить, имело ли данное лицо намере ние совершить неправомочное действие. К таким факторам относятся следу ющие обстоятельства: 1. Был ли трансферт произведён в пользу лица, вовлечё нного во внутреннюю деятельность компании. 2. Сохранились ли за должнико м обладание имуществом и контроль за ним после трансферта. 3. Является ли т рансферт гласным или тайным. 4. Находился ли должник под угрозой судебног о иска непосредственно перед совершением трансферта. 5. Было ли вовлечен о в трансферт всё имущество должника. 6. Скрывался ли должник. 7. Не был ли пр оизведён вывоз имущества или его сокрытие. 8. Была ли сумма, полученная за переданное имущество эквивалентна его стоимости. 9. Был ли должник непла тежеспособен во время совершения трансферта или вскоре после его совер шения. 10. Имел ли трансферт место незадолго до того или вскоре после того, к ак у должника возникла значительная задолженность. 11. Не передал ли должн ик значительную часть имущества своего предприятия обладателю права н а арест имущества, который в свою очередь, передал это имущество лицу, вов лечённому во внутреннюю деятельность. 12 Ни один отдельный фактор не явля ется доказательством мошенничества. Однако, чем больше его признаков им еют место в деле, тем больше вероятность выявления мошенничества. Вторая группа трансферт подчиняется доктрине "конструктивного мошенни чества", которая выработана в США и является уникальной. Её основная идея состоит в том, что действия, приводящие к значительному ущербу кредитора м и другим лицам в отношении прав или доступа к имуществу, считаются недо пустимыми и подлежат особому рассмотрению, даже если они совершены без н амерения нанести ущерб кредитору или совершить мошенничество по отнош ению к нему. Если в отношении трансферт первой группы суды по делам о банкротстве раз рабатывают свои собственные положения, то случаи второй группы попадаю т под действие исключительно Кодекса о банкротстве. Решающим признаком трансферта второй группы является получение при пе редаче имущества суммы, меньшей разумного стоимостного эквивалента им ущества. Здесь всё сводится к сравнению объемов встречных удовлетворен ий по сделке. Например, должник обменивает своё имущество стоимостью 10000 д олларов на имущество стоимостью 5000 долларов. В данном случае встречное уд овлетворение не составляет разумного стоимостного эквивалента, и перв ичный набор условий трансферта второй группы уже имеет место. Также существуют три субсидиарных признака конструктивного мошенниче ства: 1) должник был неплатежеспособным в момент совершения трансферта, л ибо его неплатежеспособность стала следствием совершенного трансферт а; 2) должник намеревался участвовать в сделке, для которой его капитала бы ло недостаточно; 3) должник принял или намеревался принять заранее невып олнимые долговые обязательства. Если имеет место один из этих признаков , то при использовании неразумного стоимостного эквивалента, то имеет ме сто трансферт второй группы. Наиболее широко применяемым методом является тест на неплатежеспособн ость. Неплатежеспособность доказывается путём сравнения активов и пас сивов должника. Следует заметить, что для того, чтобы доказать несоответ ствие стоимостного эквивалента суды зачастую производят свою собствен ную оценку имущества. 7.3. Зачёт Право требования зачёта также одним из важных элементов справед ливой процедуры реорганизации/банкротства. [§553] Основная идей зачёта сос тоит в том, что, поскольку задолженность кредитора должнику (если она име ла место) возникла раньше предъявления претензий этого кредитора к долж нику, подразумевается, что кредитор уже осуществил реализацию своих пра в в части, равной своей задолженности должнику. Своевременное объявление зачёта прежде всего выгодно кредитору, так ка к кредитор в этом случает может получить большее удовлетворение своих т ребований, чем участвуя в разделе ликвидируемого имущества на общих осн ованиях. Зачёт выполняется в течение 90 дней после подачи ходатайства об объявлен ии несостоятельности, в то время как должник находится в процессе "улучш ения положения". Зачёт совершается после получения снятия судом по делам о банкротстве с кредитора ограничений в отношении взыскивания задолже нности. Наиболее распространённым видом зачёта является банковский (bank setoff) . Предоставление банкам права зачёта находится в компетенции штатов и не регулируется Кодексом банкротства. Банк налагает арест на средства должника в части задолженности. Банковс кий зачёт не рассматривается как предпочтительная выплата, а является р еализацией "квази-обеспечения" кредитов, выданных должнику. Право зачёта не является абсолютным. Прежде всего, банк, как и другие кред иторы, попадают под действие положений, запрещающих взыскание задолжен ностей и не может производить зачёт без специального разрешения суда. Во -вторых, "замораживание" счетов может быть опротестовано должником в суд, если эти средства являются "жизненно необходимыми". Кроме того, остальны е кредиторы могут потребовать от банка "разморозить" счета, если от свобо ды распоряжения должника этими счетами зависит справедливое удовлетво рение их требований. 7.4. Освобождённые средства Категория освобождённых средств применима к банкротствам частных лиц и индивидуальных предпринимателей. Освобождё нными называются те средства, на которые не может быть обращено взыскани е ни в какой форме. Эти средства вычёркиваются из конкурсной массы при ли квидации на основании специального ходатайства должника. Предельный размер стоимости освобожденного имущества определяется ка к Кодексом, так и положениями штатов. При этом подчинение федеральным но рмам или нормам штатов определяется самим должником (семьёй должника) . Только физическое лицо может требовать освобождения имущества от конк урсного производства. Освобождаться может только имущество, описанное в ходатайстве о признании несостоятельным как предназначенное к освоб ождению. Заявление об освобождении имущества подаётся в 15-дневный срок п осле подачи ходатайства. И кредиторы, и управляющий могут опротестовать освобождение в 30-дневный срок, если они сочтут освобождение необоснованным [§522]. 7.5. Первоочередные требования кредиторов и расходы по администрации Опр еделённые требования приобретают законный приоритетный статус и при р аспределении собственности должника среди кредиторов. §507 Кодекса банкротства выделяет следующие требования первой очереди: (1) Текущие и будущие расходы по обслуживанию конкурсной массы и реализаци и процедуры реорганизации или ликвидации. Сюда включаются все расходы, и мевшие место после подачи ходатайства (вознаграждения аудиторам, консу льтантам, юристам, управляющим и т.д.) ; (2) Налоги, которыми обложена собстве нность, составляющая конкурсную массу; (3) Определённые иски кредиторов в делах о принудительной несостоятельности; (4) Необеспеченные претензии п о задолженностям по заработной плате, вознаграждениям и т.д., если задолж енность возникла в период 90 дней после подачи ходатайства. Предел требов аний - одно лицо может предъявить претензии на сумму до 2000 долларов; (5) Социа льные выплаты наемным работникам; (6) Депозитные влады покупателей, котор ые они сделали для будущей покупки товаров в данном предприятии; В случа е ликвидации эти задолженности удовлетворяются в первую очередь, в случ ае реорганизации (главы 11 и 13) они удовлетворяются в полном объёме. 7.6. Защита кредиторов, подача претензий кредиторами и их обоснованность О бычно кредитор заявляет в суде свои требования к должнику путём подачи о боснования иска установленной формы в суд по делам о банкротстве. Собств енно иск и его обоснование - две разные вещи. Требования кредиторов автом атически представляются вместе с ходатайством должника о признании не состоятельным, но обоснование требования кредитор обязан представить лично. При ликвидации обоснование должно быть представлено кредитором с необ еспеченным требованием в течение 90 дней после первого собрания кредитор ов. Если требования кредитора обеспечены имуществом должника, он может п одать иск о взыскании залога. При реорганизации обоснование иска является очень важным документом, т ак как от его проработки зависит сумма, которая будет присуждена кредито ру. Особое значение обоснование приобретает для кредиторов, которых должн ик не указал в сопровождающих ходатайство документах. Если претензия кредитора основывается на письменных документах, их коп ии должны быть приложены к обоснованию. В случае переуступки права требования, обоснование иска составляется л ицом, кому это право было переуступлено. 7.7. Договоры, подлежащие исполнению Под договорами, подлежащими исполнен ию понимаются договоры, по которым неполное исполнение своих обязатель ств одной стороной будет являться основанием для расторжения договора . 13 Иногда возникают ситуации, когда должник в момент подачи ходатайства о признании несостоятельности и осуществления самой процедуры находилс я в стадии исполнения некоторых договоров (сюда же относятся договоры ар енды имущества должника) . Судебное запрещение совершения действий по вы полнению этих договоров означает нарушение этих договоров, поэтому воп рос о предоставлении должнику возможности исполнить такие договоры, ра вно как и вопрос об ответственности за неисполнение обязательств очень важен для всего механизма. В отношении договоров в американской практике были выработаны следующ ие правила: 1. Договоры, исполненные до начала процедуры банкротства не мо гут быть оспоренными в каком виде. 2. С разрешения суда должник или управляющий могут через суд потребовать исполнения договора от контрагента в судебном порядке, даже если в догов оре содержатся положения, исключающие судебное разрешение спора. Тольк о определённые виды договоров являются исключением из этого правила - до говоры на уникальные услуги (с определённым врачом, адвокатом, киноактёр ом, футбольным игроком и т.п.) и договоры на кредитование, покупку акций до лжника и другие финансовые операции. 3. При ликвидации, в течении 60 дней после подачи ходатайства о признании не состоятельным должно быть заявлено о намерении исполнить такой догово р. Если не объявлено, что стороны намерены исполнить договор, он считаетс я расторгнутым. При реорганизации о согласии исполнить свои обязательства по договору должно быть заявлено до принятия плана реорганизации. Если договор явля ется договором субаренды недвижимости, в течение 60 дней после подачи ход атайства, контрагент должника должен изъявить согласие на исполнение д оговора. В случае отказа или при отсутствии подтверждения со стороны кон трагента, управляющий или должник-во-владении должен осуществить возвр ат недвижимости арендодателю. 4. Если должник или управляющий решает исполнить какой-либо договор, долж ны существовать определённые гарантии надлежащего исполнения должник ом своих обязательств без ущерба для конкурсной массы. 5. Должна существовать гарантия исполнения со стороны контрагента должн ика. 6. Если управляющий решает исполнить договор, по которому должнику предо ставляются однородные регулярные услуги, должны производиться авансов ые регулярные выплаты. Регулярные выплаты также производятся вкладчик ам предприятия-должника. 7. Неисполнение договора влечёт его прекращение, ответственность за неис полнение не должна превышать лимитов, предусмотренных законодательств ом для каждого вида договоров (для договора аренды, например, это 15% арендн ой платы за оставшийся срок аренды, но не превышающий 3 лет) . 7.8. "Замораживание" действий кредиторов против должника Начало процедуры банкротства автоматически запрещает кредиторам совершать определённ ые действия по взысканию долгов с должника. Кредиторы не могут возбуждать или продолжать административное или ино е судебное преследование должника по связанным с банкротством основан иям. Не допускается и исполнение предшествующего началу процедуры суде бного решения. Кредиторы не должны совершать никаких действий по вступление во владен ие или какому-либо контролю за имуществом должника, в том числе реализац ия залоговых прав. Кодекс запрещает кредиторам приобретать новые залоговые права в допол нение к ранее существовавшим. Нельзя производить зачёт требований в пол ьзу кредитора. Также не допускается судебное разбирательство в отношении должника в Ф едеральном налоговом Суде США. Тем не менее, с началом процедуры реорганизации/банкротства не прекраща ются: 1. уголовное преследование; 2. взыскивание с физических лиц алиментов ; 3. взыскивание некоторых задолженностей по потребительским кредитам; 4. о перации федеральных органов по контролю за предпринимательской деятел ьностью; 5. налоговые платежи; 6. права арендодателей на арендованные должн иком нежилые помещения, если срок аренды истёк; 6. права на протест в непла теже по векселям и другим ценным бумагам. Умышленное нарушение автоматических запретов влечёт отказ кредитору в удовлетворении своих требований наравне с остальными кредиторами. Код екс допускает судебное освобождение от запрета, если обычная защита кре дитора в этом случает будет "неадекватной". Недостаточность защиты и нео бходимость снятия запрета доказываются кредитором. Протест против нарушения кредитором запрета может быть сделан должник ом, управляющим либо другими кредиторами. 8. ОРГАНЫ КОНКУРСНОГО УПРАВЛЕНИЯ 8.1. Конкурсный управляющий Конкурсный уп равляющий назначается судом по делам о банкротстве. Ходатайствовать о н азначении может любая сторона, как кредиторы, так и должник. Управляющий должен вести дело должника пока суд не даст ему указания об ином. Суд может назначить управляющего в любом случае, включая ситуации, когда администрация предприятия-должника продемонстрировала свою некомпет ентность, либо была уличена в мошенничестве. В некоторых случаях суд вправе назначить не управляющего, а ревизора (examiner) . Обычно это автоматически делается в делах, где суммарная цена необе спеченных требований составляет 5000000 долларов или больше, либо во всех слу чаях при по требованию кредиторов. Функции управляющего сводятся к выяв лению нарушений в деятельности администрации предприятия-должника. Пр и этом ревизор может назначаться и при управлении предприятием конкурс ным управляющим. Управляющий назначается при осуществлении процедуры ликвидации (глава 7) , урегулирования долгов (глава 13) и в случаях банкротства семей фермеров ( глава 12) . При реорганизации управляющий назначается крайне редко. Институт управляющего является фидициарным, то есть, основан на доверии . Управляющий отвечает за неисполнение своих обязанностей. Формально управляющего избирают кредиторы, но практически всегда его н азначает суд по делам о банкротстве. Управляющий должен быть незаинтере сованным лицом или враждебно настроенным к должнику. Управляющий производит аккумуляцию средств должника (производит взыск ание всех задолженностей должнику) , он же ответственен за сохранность с обственности должника. Управляющий производит расследование финансов ой деятельности должника. Кредиторы подают управляющему ходатайства, а управляющий решает вопро с об обоснованности претензий, и, следовательно, об участии кредитора к у частию в конкурсном производстве. Управляющий также решает вопрос об ос вобождении должника от долгов. Управляющий предоставляет всем заинтересованным лицам информацию о фи нансовом состоянии должника по их требованию. Управляющий совершает от имени должника все действия, включая уплату на логов. В процессе осуществления процедуры управляющий обязан вести бух галтерию должника и предоставлять все виды отчётности, включая отчётно сть перед судом по делам о банкротстве. Управляющий обязан принять все меры к сохранению имущества должника. Услуги управляющего оплачиваются по специальному графику соответстве нно размеру конкурсной массы и доходности проводимых операций. [§586] 8.2. Сов ет кредиторов Обычно совет кредиторов создаётся при осуществлении про цедуры реорганизации (глава 11 Кодекса) . Совет формируется из представите лей кредиторов с необеспеченными требованиями, его состав утверждаетс я судом. [§1102] При реорганизациях это семь добровольных участников, облада ющих семью наиболее крупными претензиями к должнику. При ликвидациях Со вет кредиторов не обязателен и состоит из 3-10 членов. Совет кредиторов проводит регулярные заседания, причём заседания не мо гут созываться и проводиться должником. Совет кредиторов осуществляет контроль за коммерческими операциями должника; разрабатывает план рео рганизации; при необходимости подаёт ходатайство о назначении или смещ ении управляющего или ревизора; обеспечивает общее руководство своевр еменным и эффективным ведением дела должника; анализирует все заявлени я, ходатайства и отчёты, исходящие от должника в адрес суда или совета, нап равляя в суд свои комментарии; мнение совета должно учитываться судом пр и одобрении действий должника или плана реорганизации. При необходимос ти и с одобрения суда комиссия может нанимать адвокатов, бухгалтеров, ко нсультантов и иных специалистов, оплачивая их труд из фондов имущества д олжника. Объём полномочий совета кредиторов зависит от того, был ли назначен упра вляющий или ревизор (либо должник всё ещё находится во владении своим им уществом) , сложности данного дела, класса представленных кредиторов, ха рактера имущества и обязательств должника, его текущего финансового со стояния. При этом учитывается и особенности бизнеса должника. Что касается взаимоотношений совета и управляющего, то совет может конс ультироваться с управляющим и вырабатывать рекомендации по управлению имуществом должника и выполнению управляющим своих обязанностей; пред ставлять на рассмотрение суда или Федерального Управляющего конкурсно й массой любой вопрос или неразрешённый конфликт с управляющим по повод у управления имущества; давать показания в суде и выступать против управ ляющего, опротестовывая предполагаемую распродажу имущества, компроми ссное разрешение спора, удовлетворение или повторное рассмотрение пре тензий кредиторов, освобождение от долгов и при утверждении окончатель ного финансового отчёта управляющего. Совет кредиторов может получать возмещение из фондов имущества только в случае фактических и неизбежных расходов, связанных с возвращением в к онкурсную массу любой собственности, переданной или утаённой должнико м, или при расследовании уголовного обвинения, касающегося данного дела , должника или его имущества. 9. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ КОНКУРСНОЙ МАССЫ После окончательного формирования ко нкурсной массы, то есть после того, как были получены все долги, причитающ иеся должнику, эта собственность или ее часть продаётся управляющим [§726], и средства, вырученные при ликвидации, распределяются между кредиторам и в следующей очередности: 1. Выплачиваются задолженности кредиторам с з аконно приоритетными требованиями. 2. Выплачиваются задолженности кредиторам с необеспеченными требовани ями, включая кредиторов, заявивших свои требования с опозданием, если эт о было вызвано отсутствием информации о несостоятельности и начале про цедуры банкротства. 3. Выплачиваются задолженности кредиторам с необеспеченными требовани ями, заявившими о своих требованиях с опозданием. 4. Выплачиваются штрафы, осуществляется конфискация и реализуются други е неблагоприятные для должника взыскания. 5. Выплачиваются проценты (по средней ставке) , причитающиеся с момента под ачи заявлений с требованиями, указанными выше, до момента выплаты. 6. Остаток выплачивается должнику. После выплаты должник освобождается от любых претензий со стороны кред иторов, участвовавших в конкурсной процедуре. Использованная литература: Васильев Е. А. "Правовое регулирование конкурсного производства в капита листических странах. "-М., 1989 Васильев Е. А. "Правовое регулирование несостоятельности и банкротств в гражданском и торговом праве капиталистических государств. "- М., 1983 Ершов А. "Первое в России дело о банкротстве завода рассматривается в арб итражном суде. "- "Известия", 27 августа 1993 Ласк Г. "Гражданское право США. "-М., 1961 Мидор Дэниел. " Американские суды ". West Puplishing Co., St-Pol, Minnesota. 1991 Митчелл Тамара. "Приоритетный статус и неправомочные трансферты" в сборн . "Принципы коммерческого права и законодательства о реорганизации и бан кротстве". М., 1993 Паксон Эдвин. "Принципиальные различия законов о банкротстве США и Росси йской Федерации. "- "Бизнес Ревю", N7, июль 1993 г. Сидней Брукс. "Введение в коммерческое право и законодательство о реорга низации и банкротстве". Нижний Новгород, 1990 Шеронов А. "Звезда не погаснет? ". -"Биржа", 13 августа 1993 Шершеневич Г. Ф. "Курс торгового права. "М., 1995 "Гражданское и торговое право капиталистических государств. " под ред. Е. А . Васильева. -М., "Международные отношения", 1993 Bankruptcy Code. Department of Justice of the U. S. A. 1992 (revised) The Bankruptcy Review 1993. "The Law & the Strategies". American Bankruptcy Institute, 1993. Sidney B. Brooks. "Principles of Bankruptcy and reorganization". Continuing Legal Е ducation in Colorado, Inc. 1989 Edvard Contryman. "Executory Contracts in Bankruptcy". Mines. R., 1979, part1 Kour David 'Valuation of Property in Bankruptcy". - Arnstein&Lehr, 1989 Local Rules of Bankruptcy Procedure. United States District Court in Bankruptcy. District of Colorado (Revised: January 4,1989) Masters Curtis, "Fundamentals of U. S. Securities Law and U. S. Corporate Bankruptcy Law. "-Arnstein&Lehr, 1992 "U. S. Attorneys Launch Bankruptcy Project. "- The Nizhny Novgorod Times, N2, July, 1993 Operating Guidelines and Reporting Requirements of the United States Trustee for Chapter 11 Debtor in Possession and Chapter 11 Trustees. Department of Justice of the U. S. A., 1993 Trimble Thomas. "International Arbitration in Russian Transactions. "- Latham&Watkins, 1994 Сидней Брукс. "Введение в коммерческое право и законодательство о реорга низации и банкротстве". Нижний Новгород, 1990, с. 10 Дэниел Мидор. "Американские суды". West Puplishing Co., St-Pol, Minnesota. стр. 25 The Bankruptcy Review 1993. "The Law & the Strategies". American Bankruptcy Institute, 1993. Sidney B. Brooks. "Principles of Bankruptcy and reorganization". Continuing Legal Е ducation in Colorado, Inc. 1989, с . 3 Sidney Brooks. ук . соч . с . 4

1Архитектура и строительство
2Астрономия, авиация, космонавтика
 
3Безопасность жизнедеятельности
4Биология
 
5Военная кафедра, гражданская оборона
 
6География, экономическая география
7Геология и геодезия
8Государственное регулирование и налоги
 
9Естествознание
 
10Журналистика
 
11Законодательство и право
12Адвокатура
13Административное право
14Арбитражное процессуальное право
15Банковское право
16Государство и право
17Гражданское право и процесс
18Жилищное право
19Законодательство зарубежных стран
20Земельное право
21Конституционное право
22Конституционное право зарубежных стран
23Международное право
24Муниципальное право
25Налоговое право
26Римское право
27Семейное право
28Таможенное право
29Трудовое право
30Уголовное право и процесс
31Финансовое право
32Хозяйственное право
33Экологическое право
34Юриспруденция
 
35Иностранные языки
36Информатика, информационные технологии
37Базы данных
38Компьютерные сети
39Программирование
40Искусство и культура
41Краеведение
42Культурология
43Музыка
44История
45Биографии
46Историческая личность
47Литература
 
48Маркетинг и реклама
49Математика
50Медицина и здоровье
51Менеджмент
52Антикризисное управление
53Делопроизводство и документооборот
54Логистика
 
55Педагогика
56Политология
57Правоохранительные органы
58Криминалистика и криминология
59Прочее
60Психология
61Юридическая психология
 
62Радиоэлектроника
63Религия
 
64Сельское хозяйство и землепользование
65Социология
66Страхование
 
67Технологии
68Материаловедение
69Машиностроение
70Металлургия
71Транспорт
72Туризм
 
73Физика
74Физкультура и спорт
75Философия
 
76Химия
 
77Экология, охрана природы
78Экономика и финансы
79Анализ хозяйственной деятельности
80Банковское дело и кредитование
81Биржевое дело
82Бухгалтерский учет и аудит
83История экономических учений
84Международные отношения
85Предпринимательство, бизнес, микроэкономика
86Финансы
87Ценные бумаги и фондовый рынок
88Экономика предприятия
89Экономико-математическое моделирование
90Экономическая теория

 Анекдоты - это почти как рефераты, только короткие и смешные Следующий
Семечки, оказавшиеся в кармане пижамы пациента, никак не давали бригаде хирургов приступить к операции.
Anekdot.ru

Узнайте стоимость курсовой, диплома, реферата на заказ.

Обратите внимание, курсовая по праву и законодательству "Банкротство (американская концепция, законодательство)", также как и все другие рефераты, курсовые, дипломные и другие работы вы можете скачать бесплатно.

Смотрите также:


Банк рефератов - РефератБанк.ру
© РефератБанк, 2002 - 2016
Рейтинг@Mail.ru